[关于清算中债权人利益的保护]债权人利益保护

关于清算中债权人利益的保护

一、国家对债权人利益保护的规定 1.重大制度公开制度。为了使债权人在公司的交易活动中能全面了解情况， 做出更有利于公司的决策，实行制度公开制度，这有助于保护债权人的债权。

2.提前清偿债务制度。债权人享有的债权要依照期限请求清偿，但是公司 有权提出清偿，这样对于债权的实现有着巨大的推动性作用。

3.财产处分制度。维护财产的顺利进行、合理分配财产，避免财产的恶化， 这些是实现债权人利益的基础。公司法把对财产处理分为三个方面，分别为公积 金制度、公司取得自有股份制度以及禁止公司不合理处分财产制度。

二、清算制度的社会价值分析 为了更好的保护公司清算时债权人的利益，必须先要了解清算制度的价值， 认清清算制度对于保护债权人利益的意义。所谓价值就是法律的有用性，法律制 度的价值就是在分析该制度的基础上找出其功能。公司制度是在市场经济社会中 形成的，所有经济活动都要在法律允许的范围内进行，公司清算制度也是如此， 具有不可替代的社会价值。

(一)程序正义与结果公平的体现 法律所追求的目标就在于公平，但公平并不是自然形成的，需要在法律的 保护下才能实现，而程序正义是基础。公司在倒闭之后进行清算，是要通过正义 的程序来保证清算的公正。通常情况下，公司倒闭会涉及很多利益纠纷，所以要 通过法定程序来清算，以维护债权人的利益及公平公正，把企业对社会产生的不 良影响降低到最小。

(二)平衡债权人与投资人利益的需要有限责任制度是公司制度的核心所在，同时也是公司制度发展的前提，把 公司同公司的出资人分离开，使出资人不必承担债务，保护了出资人的利益。但 是有限责任制度也有不足之处，在保护出资人利益的同时，损害了债权人的利益， 这是因为公司财产不能偿还债务时，债权人不能要求投资人赔偿，导致债权人的 利益受到了损害。因此需要某些制度来平衡投资人和债权人的利益。

(三)实现投资人利益与公司责任的统一 公司一方面要保证股东的经济效益，另一方面也要承担一定的社会责任。

公司的解散大多数并不是自愿的，而是投资人的一种躲避风险的方法，也就是说， 如果在所有方法都没有解散更有利的情况下，才会解散公司。公司的的根本目的 在于营利，这种解散的方式无可厚非。但是当前企业的行为被看做社会行为，在 这种情况下，企业就要考虑社会责任。因此清算制度既能够在某种程度上维护投 资人的利益,也能兑现公司对社会的责任,达到保护投资人利益与公司承担社会责 任的辩证统一。

三、清算中存在的问题 (一)清算立法观念落后 随着市场经济的发展，公司法也在不断完善，但是我国的清算立法还处于 落后状态，表现在：首先，从安全和效率二者的关系来看，效率已经成为公司立 法的主旋律，但是我国清算制度中，以安全、稳定为主旨，忽视了清算的效率;
其次从立法者对清算的认识上看，我国立法对于清算制定仍未予以足够的重视。

(二)制度不健全 1 缺少强制清算制度。法人是独立的民事主体，公司的股东并不承担公司 的责任和风险，风险的承担者为同公司交易的第三人。如果公司倒闭消除了法人 的主体资格，那么未清偿的债务就没有保证，强制清算制度能够有效保障债权人 的利益，但我国目前还缺少这方面的立法。

2.缺少对特别清算的规定。所谓特别清算就是指普通清算遇到障碍时，在 法院的监督下开展的特别清算程序。但是我国清算制度中却没有对特别清算程序 进行明确的规定，这不仅会导致没有必要的纠纷，还有造成公司解而不散。3.清算人制度薄弱。第一，在清算人法律制度体系中，应该包括清算人的 产生、任期、职权、责任、义务等内容。我国公司法对清算人的规定还是比较笼 统，只对一些简单的问题进行了规定，缺乏可操作性。第二，清算的监督机制不 完善。对清算人的责任和义务的规定不够全面，导致权利和义务失去平衡。

四、保护债权人利益的措施 (一)健全清算法律制度 1.明确未经清算不得注销的观念。无论任何原因，公司在解散后都必须立 即进行清算，没有经过清算的公司也不能注销主体资格，这个原则必须遵循。未 经清算不能注销的根本原因在于，法人是独立的民事主体，法人仅以其法人财产 独立承担民事责任，法人在交易的过程中存在很大危险;在注销法人之后，没有 清偿的债务就会清偿，清算程序也就成为保护债权人利益的最后保障。因此，清 算法律制度需要进一步完善。

2.建立司法解散制度。公司解散程序能够保证社会正义的实现，能够使债 权人自动地进行清算工作，而不是被动的等待。司法解散程序是行政解散不能相 比的，不仅在理论上需要更新，同时也必须通过立法进行规定，但是开展的过程 中也会遇到很多阻力，例如行政机关和法院。随着法制和清算制度的不断完善， 公司的民商事诉讼会适当减少。

(二)完善清算人制度 1.建立职业清算人制度的优势。(1)职业清算人有助于清算的顺利进行。通 常情况下，清算人是由企业的股东或董事会成员担任的，但是当公司处于清算时 期，股东和董事成员的实际情况并不太好，清算工作已经成为一种负担，而职业 清算人能够专心进行清算工作。(2)职业清算人能够使清算更加合理。清算工作 是一项比较系统的工作，涉及范围非常大，清算的规范与否同债权人等利益主体 都有着直接的关系，因此清算工作必须遵循公平公正的原则，保证清算的质量。

职业清算人能够实现清算的公平，清算是他们的职业，公正地清算是他们生存的 核心，因此职业清算人能够使清算更加合理，清算结果更加公正性。(3)职业清 算人能增强清算的效率。对于职业清算人员来说，清算是他们的本职工作，他们 对清算中的每一个环节都十分熟悉，由他们清算能够增强清算工作的效率，减少 清算成本。2.构建职业清算人制度的设想。(1)建立注册清算师制度。要从下面三个方 面着手，首先要对注册清算师的从业资格做出明确的规定;其次要建立注册清算 师协会，管理、规范清算师的行为;最后要建立清算师考试制度，保证清算师都 是通过正规考试获得职业资格的。(2)建立清算事务所。随着企业改革的不断深 入，破产的情况越来越多，清算工作也随之增加，因此要强化清算事务所建设， 健全清算事务所制度。(3)完善清算人的选任制度。在建立清算师制度后，要完 善清算人的选任制度。要由股东选择清算人;公司被关闭之后行政机关选定的清 算人要从注册清算师中产生;人选以保证清算工作公正性为前提。

(三)完善违反清算规定的法律责任追究制度 1.对解散后不清算或清算不规范的追究。所谓解散后不清算就是指公司在 解散之后没有依照相关规定进行清算，而清算不规范就是指没有严格按照法定程 序进行的清算。在清算的过程中，暗地里转移资产，利用职权谋取私利，在没有 清偿之前就把资产分配完毕，这些都属于清算不规范。

2.违反清算规定应承担责任。如果违反了相关清算的政策，要承担责任的 有清算人和清算义务人。违反清算政策分为三类：违反行政责任、民事责任以及 刑事责任。刑事责任包含罚金和徒刑，民事责任包含赔偿、罚款、没收非法所得 等。

3.完善违反清算规定的法律责任。(1)责任形式。同很多先进国家的公司法 相比，我国公司法是采取行政处罚的方式，但是由于公司在行为违法之后，很多 处罚措施都不能实现，导致吊销营业执照已经没有多大意义，因此民事责任和刑 事责任就显得更为有效。当前公司法中对于违反清算的民事责任并没有相关政策， 只有违反清算规律的行政责任;行政责任、民事责任以及刑事责任三者的失衡是 公司法的一个重要问题。应该以民事责任和刑事责任为主要责任。(2)责任范围。

我国的公司立法在责任范围上只规定了以下几类：一是清算人员获取非法收入， 抢占公司财产;二是清算时没有依照相关通告或公告进行;三是清算人没有向登记 机关发送清算报告;四是清算完成没有办理注销。由此看出，我国的立法责任范 围较为狭窄，因此必须明确责任范围，以降低违法清算问题的出现。