企业杠杆收购的法律问题_企业杠杆收购

企业杠杆收购的法律问题

一、企业杠杆收购的研究 (一)企业杠杆收购的原理 杠杆收购一般具有五个阶段，分别是目标公司寻找与调查阶段、谈判阶段、 融资阶段、执行阶段和整合阶段。目标公司的寻找与调查一般室内针对资产优良， 现金充裕的传统和成熟的企业，而当前由于金融危机的影响，具有技术优势的公 司也常成为杠杆收购的对象;谈判阶段主要是针对杠杆比率和收购方案进行的;融 资阶段是向集团或企业进行资金筹措;收购阶段是确定收购价格的关键点，一般 要高出目标公司股价的45%左右;整合阶段是为了最大限度的发挥协同效应，实现 价值增值，主要从团队文化融合、不良资产剥离和债务风险降低三个方面进行。

杠杆收购比较复杂，如果只是依靠收购方来进行具有很高的难度，成功的概率也 不高，一般需要投资银行的参与。投资银行在杠杆收购中起到过桥贷款的作用， 投行提供本身的资金作为贷款，并帮助收购方设计和承销垃圾债券(具有高风险 性质)，其作为中介的角色十分关键，是关乎企业杠杆收购成功与否的决定因素。

而杠杆收购中的融资工具包括优先股、可转换债券和垃圾债券等，但这些融资工 具对资本市场的依赖性非常严重。一般需要满足三个条件:1.这些金融工具得到准 入，可以被视作筹资手段，符合市场制度要求;2.这些融资工具的流通性要得到资 本市场的保证;3.杠杆收购的环境必须具备，具有信任预期。只有满足上述三个条 件，融资工具的效能才能发挥出来，并扮演重要的角色。杠杆收购的流程如下图 所示 (二)企业杠杆收购的融资模式融资工具是融资的关键媒介，随着新型金融机构的不断涌现，创造了大量 的金融工具，主要的创新包括可调利率优先股、可转换债券抵押担保债券商用不 动产抵押债券信用增强型债券可展期票据、远期利率协议、垃圾债券、抵押债券 和期货债券等。融资问题作为收购的筒要问题，而融资的方式主要有内部融资和 外部融资两种。外部融资是指收购方通过向外部市场筹集资金，而内部融资则是 收购企业通过自身的资产或财富来进行收购支付。外部融资的形式主要有权益性 融资、债务性融资和混合性融资三种。

作为一种特殊的收购方式，杠杆收购和其他的收购方式有很大的不同，投 入较少的股本而获得数倍的资金，收购目标公司后经过改善运营使之具有更高的 盈利能力，再高价出售，获得利润，当前的杠杆收购的方式具有很大的优势。

二、我国企业杠杆收购融资而临的法律问题 能否顺利融资是关乎到杠杆收购成败的关键，但是杠杆收购在我国发展的 时间不长，法律方肉的建设工作也并不到位，导致杠杆收购面临诸多障碍，其中 法律方面的问题主要有如下几个方面。

(一)认股权证和优先股融资的法律问题 认股权证是一种金融衍生工具，是资本市场上融资的重要部分，股本权证 有备兑权证和股本权证，备兑权证是由第三方金融机构发现，金融机构持有大量 的证券可供投资者到期行权;而股本权证的发行人为新股首次发行，包括配股权 证、IPO权证和增发权证，并且要得到证监会核准的公司发行，从中可以看出权 证只适用于上市公司，但对一般性的企业操作性不大，限制了杠杆收购的可能性。

优先股在西方国家的融资中影响很大，但在我国却没有明确的规定，并且2005 年之前的《公司法》将优先股完全排除，导致其地位的缺失，而新修改于2014 年新实施的《公司法》只是为优先股的设置留下部分空间,由于法律上没有明确 的地位，而仍然难以作为融资的渠道 (二)银行贷款的法律问题 在西方国家，银行贷款在杠杆收购中占绝大部分的比重，但在我国规定贷 款不能从事股本权益性的投资项目，也规定任何金融机构不能为股票交易提供贷 款，对借款人的偿还能力、借款用途和还款方式的审查非常严格。虽然在2008 年银监会允许符合条件的商业银行办理并购贷款业务，一定程度上环节了并购中的资金困扰问题，但却在规定中明确要求并购方和目标企业必须具有产业或战略 相关性，而并购方还要获得目标企业的商标、研发技术、关键工艺、供应与分销 网络等资源，为其设置了较高的门槛，只适用于战略性收购，但对于财务型的收 购不能适用，形成了较大的制约。

(三)债券融资的法律问题 作为杠杆收购的重要资金来源，我国目前用于筹集资金的债券主要有三 类:一般公司债券、可转换公司债券和短期融资券。规定短期融资券的偿还余额 不得超过公司净资产的40% ,短期融资券的时间短、融资的数额有限，并且只在 生产经营中使用，但不能随意变更，不适合做杠杆收购的融资工具;而可转换债 券只有上市企业才有资格发行，一般的中小企业难以使用可转换债券进行融资;
一般公司债券发行要满足多项硬性规定，如累积债券的余额限制、盈利能力的限 制和净资产的限制等，都约束了一般公司债券的使用。从上述的分析可以返现， 在当前的法律框架下，发行债券进行杠杆收购的难度极大，可操作性也很小。

(四)过桥贷款融资的法律问题 杠杆收购中的过桥贷款是收购中的重要媒介，一定程度上是衡量杠杆收购 成功与否的指标，但是我国的金融分业经营的限制比较大，除信托公司和商业银 行等金融机构可以提供过桥贷款之外，保险公司和证券公司等非银行机构的限制 非常严格，导致过桥贷款，的获取途径狭窄。难以顺利实施杠杆收购。

三、企业杠杆收购的法律问题的应对策略 (一)完善杠杆收购融资的法律制度 此方面的改善主要从几个方面着手，如允许债券公司等一些非银行机构或 组织可以提供过桥贷款、降低杠杆收购贷款的融资限制条件、降低债券发行的管 制、完香机构投资者的立法、降低优先股融资的限制等。

(二)现有法律框架下的变通 变通措施主要有几个方面可以加以改香，如联合收购融资、街道信托融资、 个人自筹融资方式等，通过变通融资的渠道和方式，可以拓宽融资的范围，放松 融资的管制，有效的提升企业参与的积极性，提升其操作的可能性。(三)借鉴国外的先进经验 西方发达国家在杠杆收购方面的立法和经验都比较充足，因而适当的借鉴 西方的经验和法律，通过适当的调整，以便可以适应我国的市场环境，加速我国 的杠杆收购立法环境的建设，使之更加成熟完善。

四、结束语 随着我国市场经济的逐渐成熟，企业杠杆收购的现象逐渐增多，而现有的 法制环境给企业杠杆收购带来了诸多的限制，因而研究杠杆收购的模式和其中存 在的法律问题，并针对性的提出应对和改善的措施，可以提升整体的杠杆收购的 环境，完善相关的法制环境。