浅谈经济法理论中的“二元结构”:经济法的基本理论

浅谈经济法理论中的“二元结构”

尽管成书较早，但是对当前阶段的经济法理论体系建设具有重大意义，本 文将针对著作的本体论重构部分进行分析，以求抛砖引玉。

《经济法理论的重构》(人民出版社2004年4月版)一书，是张守文老师针 对中国成功入世后，崭新的国际形势国内环境使得相关的经济法理论及实践都发 生巨大转变的情况，对原有的经济法理论进行的重构。

本书在重构经济法的理论时“立基于传统，并从中汲取营养”(第3页)，同时 也“扬弃传统，并实现自我超越”(第3页)，因此尽管本书成文较早，但对当前阶段 的经济法理论体系建设有重大的意义。

在本体论的论述中作者提出了一个基本观点就是“二元结构”，它蕴含 和贯穿多个层级，并且通过“二元结构”的基本理论让我们看到了经济法理论系统 的内在联系，看到各类经济法主体的政策或对策及其利益追求对其具体行为的影 响。

一、“属+种差”的经济法概念界定 目前“属+种差”的方式提炼经济法的概念比较合适，“‘属’是指经济法 也是‘一类法律规范的总称’;而‘种差’，则是只经济法所调整的‘特定社会关系’或 称‘特定经济关系’，他是经济法的特定调整对象和调整范围”(第200页)。而目前 对于经济法的不同概念都是基于对调整对象和调整范围的不同认识。

本书在定义经济法的概念时，着重讨论了经济法的调整对象理论。其以“公 私二元结构”和“知行二元结构”等基本假设为基础，为经济法提供了一个分析框 架。

作者运用双手并用假设、两个失灵假设等反应现实问题的假设，对经济法 的具体调整范围进行分析。通过“社会关系说”的界定，经济法的调整对象是宏观 调控关系和市场规制关系，通过“行为说”的界定，经济法的调整对象是宏观调控 行为和市场规制行为。比较这两种理论，我们可以发现它们实际上是“宏观与微观相并存，间接 与直接想共生”的“二元结构”。在经过对调整对象的进一步细化，我们可以从“社 会关系说”的角度得到“经济法是调整在现代国家进行宏观调控和市场规制的过 程中发生的社会关系的法律规范的总称”(第212页);从“行为说”的角度的到“经济 法是规范经济调制行为和市场对策行为的法律规范的总称”(第213页)。但是不管 是哪种形式的定义，都是以调整对象的“二分法”为基础的。

在我们按照作者的思路定义经济法的同时，我们可以发现作者架构了 一个分析框架，根据这个分析框架，可以分解出多个理论和与之相对的不同层次 的“二元结构”，其中不仅仅包含“调整对象上的二元结构，还包括经济法的体系、 主体、行为、权益、责任等方面的二元结构”(第216-217页)。

二、经济性与规制性的基本特征 经济法的特征，是经济法区别于其他部门法的特有征象，也是表征经 济法本质特点的概括性标志。经济法的特征是经济法与其他部门法相区别的依据， 根据书中形成的二元结构的框架，经济法的特征与经济法的调整对象和概念有着 内在的一致性。

在二元结构的统领下，经济法的经济性和规制性特点与经济法调整对象中 的两种社会关系(宏观调控关系和市场规制关系)、两种调整手段(宏观调控手段和 市场规制手段)都直接相联系、相对应。这也体现了宏观调控法和市场规制法之 间的内在一致性。

尽管这两大特征在宏观调控法和市场规制法中都有各自的表现形式，但是 两者相互之间也有密切的内在联系。经济性和规制性都内含于经济法制度之中， 在经济法的规范之下，追求经济利益最大化，经济活动有效运转，最大的体现其 经济性;同时，通过法律等形式公布的经济法从内容到形式也体现了其规执性。

因此，两者存在着密切的联系，这也体现了经济法的宗旨和调整手段的密切联系。

三、“二元结构”的经济法体系 经济法的体系同经济法的调整对象有着密切的联系，并且比调整对象 更加形象具体的体现着经济法的理论的相关问题。作者在论述中注重用“二元结 构”理论解析经济法体系，同时也“一分为二”的解决相关新问题。由于经济法体系与调整对象密切相关，作者将经济法体系对应的分解 成了宏观调控法和市场规制法两大部分，由此形成了一个重要的“二元结构”，与 调整对象的“二元结构”相对应。并根据两个调整对象所包含的内容，经济法体系 之下的“二元结构”还各有一些相应的第二层级的亚部门法(第266页)。在亚部门法 之下还有若干小的部门法。

上述的结构是在“二元结构”指导之下的最基本的经济法体系结构。经济法 是一个新兴的部门法，它还在随着经济和社会的发展不断产生新的部门法律和问 题。在解决这些问题的时候，作者适用了在“二元结构”指导下的“一分为二”的解 决方法，也就是在考虑新产生的问题的时候要从市场规制和宏观调控两个方面考 量。

作者在这里提出了二元并非截然对立，而是存在内在关联。[1]所谓“一分 为二”思考方法，是将新兴部门法分别置于宏观调控法和市场规制法之下，看产 生的法律有哪些部分与之相符合。在经济法的领域下现有的市场规制法和宏观调 控法有走向融合的趋势。

四、总结 本书吸收了杨紫烜老师“国家协调论”相关理论，在国家协调的基础之 上考虑市场规制，“二元结构”思想贯穿其经济法理论重构的始终，使调整对象、 调整手段、法律主体、调整领域等都系统的关联在了一起，并且探究到了相互之 间的内在关联性。

作者提出的“二分法”理论，是目前经济法学界的主流思想，但在这基 础上作者对其进行了发展和改进，提出“二元结构”的理论思想。虽然本文仅仅分 析了作者在本体论的重构，但是作者也将“二元结构”贯穿始终。

但我们也应该认识到，单单将经济法的体系划分为二元是不够的。在当前 社会环境下，随着经济的发展，资源紧缺、环境污染等单纯追求经济发展带来的 问题日益凸显，人民亟需用法律将环境保护、资源节约进行规范。

而这些领域，并不能简单的用调整对象的属性确定其公私法属性，这些法 律调整的不是简单的在宏观领域之下或者市场规制之下，在某种程度上“二元结 构”的观点不能满足经济法现在的发展趋势，经济法的结构构思要更有层次性， 更立体的思维模式。作者：陈爽 来源：职工法律天地·下半月 2015年8期