民法为什么是私法【公私法框架下民法的私法理念与制度新论】

公私法框架下民法的私法理念与制度新论

一、从私法沿革历史的角度解析民法的私法理念 私法的沿革是一幅宏大的历史画卷，公法与私法的划分，早在古罗马 时代便已有之。罗马法上，公法与私法的划分反映着国家与个人的对立。古罗马 法学家乌尔比安认为私法造福私人，公法造福社会。公法调整政治关系及国家目 的;私法调整公民个人之间的关系，为个人利益确定条件和限度。

公法造福于社会的理论来源于柏拉图的“国家性善说”，但随着近代 “国家性恶说”的发展以及市民社会与政治国家的对立，“公法造福于社会”逐步发 展成了“公法造福政治国家”。所以，近代民法关于公法和私法的划分理论，大都 着眼于强调私人关系不受国家干预，即所谓“私法自治”。

在当代法律社会化运动中，公共利益和国家意志越来越多地进入民事 领域、私人领域。这一方面促使人们对传统私法观念进行反思，另一方面也引起 人们对保持民法的私法精神给予关切。由此我们可以看出，在一定意义上，构成 民事法律思想及制度建构的决定因素就是公法与私法的辨析。

二、从民法基本原则解析民法的私法属性 民法的基本原则，是体现民事社会关系和法律调整要求的，贯穿于民 事立法司法始终，对各项具体民法制度和规则体系具有统领作用的指导思想和根 本准则，它存在着个人本位和社会本位两种价值取向。这里着重探讨体现民法个 人本位的两个基本原则：
(一)人格平等原则 它是自由平等的人文精神和人人各得其所的正义理想的体现，也是 “法律面前人人平等”宪法原则的延伸。在现代社会中，人们的相互关系是建立在 人格平等的基础之上的。这种人格在法律上最典型的表现就是人身权、财产权等民法上的权利。通过权利，民法为每一个人都创设了在社会交往中保持和实现自 我存在的空间，对公民的私权利实施了最有力的保护。

(二)意思自治原则 意思自治，就是当事人可以根据自己的意志创设民法上具有法律效力 的权利义务。民法以私法自治为原则，承认当事人自主决定其权利义务关系。逻 辑上，民法规范区分为强制法和任意法。但是无论从法律条文的数目还是从影响 力的范围上，强制法都远不及任意法。这就从形式上决定了任意法在民法中的主 导地位。保障了当事人在不同性质的法律规定面前享有意思自治的空间，以满足 民事主体对于保护个体自由，最大限度实现私人利益的需求。

三、民法的基本精神与私法理念 与其他部门法相比较，民法有着深远的历史渊源和丰富的精神内涵：
首先，民法有着人文关怀。公平正义、公序良俗和诚实信用的理念贯 穿民法始终。古罗马法谚说：“正义乃人人各得其所之永恒意志。”，现代民法的 发展方向，正是不断强化树立民法基本原则的核心地位，恢复民法固有的道德追 求和道德理念。

其次，民法是务实之法，民法始终关注着人的权利自由和社会和谐， 为人们社会生活中的矛盾和冲突寻找到切实的法律解决规则或原则，为法律的决 定作出合理有说服力的论证。因此，民法是面向社会，不断地为解决实际问题而 努力提高制度效率，从而实现社会正义和增进社会福利的务实之法。

四、确立民法的私法地位与正确理顺公法、私法关系的重要意义 理论上构建法学体系和法律制度的终极目的在于将其建立于社会制 度的实践之中，因此确立民法的私法地位与正确理顺公法、私法关系的理论有着 重要的实践意义。

(一)确立民法的私法地位与正确理顺公法和私法的关系有利于认清 社会历史向前发展的大趋势与我国改革开放的政策实质。民法是权利本位法，在 民事法律关系的内容中，权利是主导的方面，义务是为实现权利而存在的。民法 是一部维护市场经济稳定，为社会主义市场经济保驾护航的法市场经济法。而以 经济建设为中心，维护社会主义市场经济秩序，也正是改革开放的本质要义。(二)我国现阶段已经确立了建设法治主义国家的目标，如果不能够确 立民法的私法地位与正确理顺公私法关系，法治主义必将成为无源之水,无本之 木。公法的一项重要任务，就是防止行政权、司法权等公权利的滥用而对公民权 利造成侵害。只有确立民法的私法地位，维护私法自治的权威;正确理顺公法私 法关系，明确地界定公权力，才能够真正阻挡公权力对个人的不当侵害。

五、对私权利的规制 私权固然是神圣的，但也要注意“极端的权利，乃最大的非正义。” 民法对私权利的保护绝不是对私权利滥用的庇护。当权利的行使超出了权利的边 界致他人受损害，同样会产生相应的民事责任。而对私权利规制的目标，就是要 在私人权利与公共利益之间，个人自由与社会秩序公德之间，建立起相得益彰的 和谐关系，使我国社会主义法律体系日臻和谐健全。

六、结语 我国正在走向现代化。现代化的标志不仅是工业文明和商业文明，而 且也是政治文明和法治文明。民法是自由平等的现代政治文明的支柱，更是理性 和谐的现代法治文明的代表。民法发达和权利昌明之日，便是我国现代化全面实 现之时! 作者：常榉瀚 来源：华人时刊·下旬刊 2012年1期