侵权行为之债 [论侵权行为之债的刑法保障]

论侵权行为之债的刑法保障

一、刑法保障侵权行为之债的理论基础 一提到用刑法保障侵权行为之债，很容易遭到非议，被认为这是历史 的倒退，是财产责任向人身责任的倒退。其实，这里所说的用刑罚措施来加强对 损害侵权行为之债行为的处罚力度，针对的是那些客观上有履行能力但是主观上 不想履行或者拖延履行，因此不按约定的时间、地点或方式履行债务，或者根本 不履行的行为，而非由于无履行能力而未按约定履行债务的行为。前者主观恶意 和客观危害性比较大，实质上已构成犯罪行为;后者虽然也是一种侵害债权的行 为，但其没有主观恶意，客观危害性也比较轻，属于民事责任的范畴。

民法对债权保障是有限的，它仅能对正常交易活动中由于商业风险或 追求交易价值最大化而导致的一般债务不履行行为进行规制，对于具有隐蔽性、 严重损害社会公共成本、破坏交易秩序的恶意逃避债务行为却调整的力不从心。

当债务人采用欺诈手段逃避债务时，限于举证责任能力，债权人很难戳穿债务人 设计的骗局，债权人通过民事诉讼获得赔偿的几率大大降低，而债务人逃债获得 预期收益的几率则大大提高，这必然会刺激债务人进一步积极地以欺诈手段逃避 债务。债务人频繁逃债，加上债权人较低的胜诉机会，必然会引起人们的恐慌， 从而更多地选择将钱直接消费掉而尽量减少投资或借贷，这就损害了社会资源的 有效利用。同时，由于人们对信用的多疑和恐慌，不得不增加选择交易伙伴和监 督合同履行上的成本投入，这两部分的总和便是恶意逃避债务行为给债权人以外 的社会整体造成的损失，即社会安全成本损失。正如某位学者所认为的，“社会 成本和私人成本的差异，是划分民事管辖和刑事管辖范围的一个主要标准。”[1] 而且，在我国现阶段，恶意逃避债务现象已经逐步发展成为带有一定普遍性的社 会问题，单纯依靠民法已无法对债权进行充分保护。

二、中外刑法中有关保障债权的法律规定 从一些外国的刑法和我国香港、澳门地区刑法来看，20世纪末出现了 重视债权保护的发展趋势。从国外的一些刑法来看，20世纪80年代以前，是着重 于保护财产所有权，规定抢劫、盗窃、诈骗、敲诈勒索、毁坏财物等侵害所有权的犯罪是普遍现象，而对于债权保护的规定为数很少。但从20世纪90年代以来， 在刑法中增加关于侵害债权的犯罪的规定，加大对于债权的保护力度，从而全面 保护财产权利，成为一种普遍的现象，表现出现代刑法发展的一种趋势。这在1994 年1月1日起生效的法国刑法典、1996年1月1日起生效的澳门刑法典、1997年1月1 日起生效的俄罗斯联邦刑法典和1996年修订的瑞士联邦刑法典中表现得尤为明 显。另外，英美法系的刑法对于债权的保护较早就有了相应的规定。

三、损害债权罪的罪名及其构成要件 损害债权罪是澳门刑法典中使用的罪名，其他刑法中的罪名，有的是 突出表现本罪的客观方面，有的是突出表现本罪的危害结果等。相比之下，损害 债权罪这一罪名，既抓住了本罪的本质，揭示了其危害性所在，又言简意赅，易 读易记，是最适合于本罪的罪名。当然，这一罪名须要注意和作为类罪名的侵害 债权的犯罪加以区别。侵害债权的犯罪是指一类犯罪，包括损害债权罪和故意破 产罪、过失破产罪、偏袒部分债权人罪、损害担保物权罪等几个具体罪名，是一 个类罪名，而损害债权罪只是其中的一种具体犯罪的罪名。

损害债权罪的犯罪构成要件包括如下4个方面：1、损害债权罪的犯罪 客体。犯罪客体是为刑法所保护而为犯罪行为所侵害或者所指向的社会关系。本 罪的犯罪客体是债权。2、损害债权罪的犯罪主体。本罪的犯罪主体是具有特殊 身份或义务的特殊主体，也即负有履行债务的义务的债务人。债权人、债务人之 外的第三人，在债的关系中既不承担义务，又与债务的履行与否没有利害关系， 一般而言不会成为本罪的主体。但在某些特定的情况下，也会是本罪的主体。如 澳门刑法所规定的，第三人在债务人知悉下，或为着债务人之利益而损害债权的， 以及瑞士刑法规定的第三人为上述行为造成债权人的利益受到损害的等，明确了 只要第三人的行为损害了债权，也可构成本罪。3、损害债权罪的主观方面。损 害债权罪的主观方面是具有犯罪的故意，过失的行为不能构成本罪。本罪是行为 人以损害债权为目的的直接故意犯罪，没有损害债权的目的的，不能构成本罪。

4、损害债权罪的客观方面。损害债权罪的客观方面，可以分为两个方面，一是 行为人所实施的行为，二是行为人所实施的行为所造成的结果。行为人所实施的 行为，有如下几种：弄虚作假的处置财产，如增加负债、隐匿财产，减少或隐瞒 收入，损坏、毁灭财产或使其失去使用价值，低价或无偿地转让财产，故意虚假 的宣告资不抵债等。行为人所实施的行为所造成的结果有：造成或加重无支付能 力的状况，不履行债务，使法院所作的财产性质的判决无法执行，被宣告无偿付 能力等。从犯罪构成的角度来说，本罪属于结果犯，即行为人不但要实施一定 的损害债权的行为，而且还要产生使债权受到损害的结果，才能构成犯罪。但是 这种结果，并不一定如同物权被侵犯那样，表现为明确的财产损失数额。因为债 的不履行，给债权人所造成的损失，有的可以量化，有的则难以量化。如用在讨 债上的人力、物力就难以准确地量化为一定的财产数额。

四、完善我国侵权行为之债的刑法保障 纵观我国刑法，只有162条规定的“妨害清算罪”直接体现了刑法对债 权保护的宗旨。妨害清算罪是指公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债 表或财产清单作虚伪记载，或在未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损害债 权人利益的行为。1999年12月25日通过的《中华人民共和国刑法修正案》第162 条的修改增加规定了隐匿或故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财会 报表，情节严重的行为的刑事责任，因而该犯罪也可以一定程度的涵盖侵害债权 的行为。然而这条规定对于债权保护来讲是远不充分的。首先，就清算程序本身 来讲，妨害清算罪的行为只发生在破产清算程序中，只是损害债权人利益行为的 一部分而已;其次，由于非法人企业或团体承担无限责任，不存在破产清算问题， 因此该法条只适用于法人单位债务人的刑事责任追究，对大量存在的非法人实体 恶意逃避债务的现象却是无所作为我国刑法即1997年刑法典中没有损害债权罪 的法律条文，为了惩治侵害债权的犯罪，保护债权，维护正常的市场经济秩序， 很有必要在刑法分则的第五章侵犯财产罪中增加规定损害债权罪的罪名、罪状和 法定刑。

作者：许江涛 来源：大观 2014年12期