基于民法通则的解释论文_民法通则解释

基于民法通则的解释论文

（一）代理权的取得 代理权的授予及其方式 代理权的取得基于特定的法律事实，有法定取得与意定取得。法定代理权 的取得依据法律的直接规定，本文不予探讨。意定代理权的取得依据是本人授权 的单方民事法律行为，即代理权的授予行为。在此值得注意的是，授权行为系非 要式行为，依据《民法通则》第65条第1款规定，既可以采取书面形式，亦可以 采取口头形式。法律特别规定采取书面形式的，应当采书面形式。明示的方式可 作为授权方式，可推断的行为亦可作授权方式。

（二）代理权授予行为的性质 代理权之授予即本人向代理人授予代理权的行为，又称授权行为。关于授 权行为的性质，纵观大陆法系，大致有三种学说：
委任契约说。该说源自法国 民法，认为在委任契约之外，没有独立的代理权之授予行为，本人与代理人之间 的委任契约将直接产生代理人的代理权。《法国民法典》第1984条明确规定：委 任或代理是指，一人据以授权另一人以委托人的名义，为委托人完成某种事务的 契约。委托契约，仅以受委托人(委托代理人)承诺而成立。委任之外，并无代理 权发生可言。

无名契约说。该说认为，代理权并非来自委任，而是来自被代理 人与代理人之间的无名契约。有日本学者认为：代理权独立于代理内部关系而存 在。但伴随代理的对内关系不限于委任。代理权不是纯粹意义上的权利，将其视 为法律上的地位或者资格是正当的。作为日本民法的解释，也有解释为单独行为 的学说。但是，日本民法未必是站在将代理与委任作判然区别的立场上(参见日 民第104条、第111条等)，所以，作为其解释，定位为类似于委任的一种无名契 约是妥当的。简言之，日本学者认为代理权之授予独立于基础行为而存在，代理 权系一种资格和地位。这种资格或地位源自于一项契约。无名契约说与委任契约 说相同之处在于，均承认代理权是源自一项契约，而非独立的法律行为。

单方 法律行为说。此说为德国民法与我国台湾地区民法的通说。有德国学者认为：在 所有情形，授权都可以通过明示的意思表示做出，也可以通过可推断之行为做出。

授予代理权之意思表示通常也不需要具备任何形式。意定代理权是依法律行为所 授予的代理权。其依单方需要受领的意思表示成立。授权无须承诺，并且原则上无方式要求。有台湾地区学者认为：意定代理权的授与，是一种有相对人的单独 行为，不以相对人承诺为必要，单独行为说，谓代理权之授与，并非契约，乃纯 系单独行为，其授权也，不必待代理人之承诺，即可成立。我民法采之。可见， 德国与台湾地区民法均采单独法律行为说。

表见代理与容忍代理的立法考察 纵观大陆法系，惟有台湾地区民法第169条明确将容忍代理写入条文。我 国《民法通则》第66条虽可能包含容忍代理的规范，但条文体系杂乱，须进一步 对条文予以澄清和解释。德国、日本等民法典中无容忍代理的具体规范，多属学 术整理与判例发展的成果。因德国民法典无完整的表见代理构成要件，采授权行 为之无因说，授权行为之意思表示或观念通知在被撤销之前，表见代理系有权代 理，因此德国学者认为容忍代理应适用相同的原则，即应属有权代理。台湾地区 民法将容忍代理纳入表见代理(广义)的概念之中，作为表见代理(广义)的一部分， 属无权代理之例外。

最后，从表面上看，我国《民法通则》第66条第1款第3句之规定与台湾地 区民法第169条后段关于容忍代理的规定相类似，实则不然。编辑老师为大家整 理了基于民法通则的解释，希望对大家有所帮助。