刑事和解_刑事和解与刑事法理论的融合

刑事和解与刑事法理论的融合

一、刑事和解与刑法基本理论的互动与融合 (一)犯罪本质认识的转变 法益侵害说和社会危害性说是关于犯罪本质认识的两种主流学说。社 会危害性说主要为苏联和我国传统刑法理论所采用，认为犯罪是对社会的危害， 是犯罪的阶级性的体现。随着社会价值追求的转变，公民法律意识提升，社会危 害性说遭到诸多质疑，将“社会危害性”逐出刑法学领域，而代之以“法益侵害性” 的理论主张，近些年在我国刑法学界已经处于绝对优势地位。持该种观点的学者 认为，刑法的目的是保护法益，反过来说明，犯罪的本质是侵犯法益，刑法的任 务是保护法益，所以刑法所干预的只能是侵害法益的行为。《刑法》第13条所规 定的犯罪定义，指明了犯罪是侵犯法益的行为。将“法益侵害”作为犯罪的本质特 征具有优越性：规范性、实体性、专属性。

刑法的目的是为了保护个人利益和社会利益，要求受到刑罚处罚的行 为不仅对个人而且对社会具有侵害性是确定不变的原则，刑法干预的只能是那些 侵害个人法益同时也侵害社会法益的行为。因此，在犯罪本质问题上，国家和社 会原本是融合的而非对立的，也不是非此即彼的，只是在考虑不同利益时的侧重 点不同，所以应该把社会危害性和个人利益的保护结合起来考虑，在求同存异的 基础上实现双赢。刑事和解正是在此基础上产生的，由于犯罪是对个人的侵害， 因而被害人针对自己所遭遇的侵害，在一定范围和程度上具有自主决定权，此处 就包含与犯罪人的和解。同时，犯罪也是侵害社会的行为，因而在被害人与犯罪 人和解基础上，国家仍然具有最后的决定权，即被害人与犯罪人之间的和解协议 由相关司法机关确认后才具有法律效力。

(二)刑罚权理论的发展传统刑法理论认为刑罚权专属于国家，国家垄断刑罚权的行使，刑法 先祖贝卡利亚曾说：受害的公民个人可以宽免侵害者的赔偿，然而他难道也可以 通过他的宽恕同样取消必要的鉴戒吗使犯罪受到惩罚的权力并不属于某个人，而 是属于全体公民，或属于君主。某个人只能放弃他那份权利，而不能取消他人的 权力。

但是，虽然从法的层面上，犯罪被理解为侵害国家和社会的行为只能 由国家统一掌控刑罚权，但从根本上说，被害人始终是具体而现实存在的。这种 僵硬的司法理念造成的后果是，即使被告人由于犯罪受到刑罚处罚，但被害人除 去一时的快感和报复心理，什么也没有得到。也感觉不到司法正义的存在。因此， 犯罪发生后，被害人与犯罪人之间可以建立一种沟通机制，可以基于各种需求和 现实条件，在法律允许的范围内进行和解，达到双方权利义务的相对平衡。这时 就需要国家刑罚权作出部分让步，给被害人和犯罪嫌疑人提供一定的空间，在不 违反相关法律规定的基础上，充分尊重当事人的意愿，合理合法的解决纠纷。此 举充分体现了刑事和解的人性化的考虑，符合当前社会的主流价值追求。

就制度化的刑事和解而言，从国家刑罚权的来源理解，其与刑罚权是 相互融合的。无论从现有的国家刑罚权的存在，还是从刑罚权的运行状况来看， 都为被害人和犯罪人的和解保留了空间。因此，刑事和解作为一种现行刑事司法 活动的补充，无论是在理论上还是在实践上的作用都是显而易见的。

(三)刑法的价值追求对刑事和解的影响 刑法作为最严厉的法律，其最终的目的是实现社会的公平正义，刑法 作为公民与国家之间在刑事领域依法订立的有关权利和义务的协议，划清了国家 权力和公民权利之间的界限，越界的人应受到惩罚是无可厚非的。刑事和解的出 现，打破了这种平衡，其提供了一种新的解决刑事纠纷的方式，虽然具有人性化 的特征，但是现实中公民经济状况的差异可能会影响刑法正义价值的实现。刑事 和解虽然用非刑罚处罚方式解决纠纷，但是解决方式不仅限于金钱责任，其只是 追求一种相对的平等，任何有利于实现刑法公平正义价值的方式都可适用。

二、刑事和解与刑法基本原则的互动与融合 刑法的基本原则，是指导刑事立法和司法的基本准则。若要在现行刑 法内部设置一种新的制度，必然需要其与基本原则相互融合。(一)刑事和解与罪刑法定原则的价值取向相同 罪行法定原则，是现代世界各国刑法中普遍认可的基本原则，也是刑 法理性发展的结果。罪与刑的法定化，罪与刑的明确化是罪行法定原则的基本要 求，此外，罪刑法定主义还包含着防止罪行擅断，保障人权的价值追求。刑事和 解是以犯罪人认罪为前提，根据犯罪人的罪行轻重和人身危险性大小，对负有不 同刑事责任的犯罪人区别对待，对经刑事和解可能减弱社会危害性和降低人身危 险性的犯罪人，或从轻从宽、或从快从简地在法律规定的范围内公正、合理地分 别给予犯罪人处罚，其因地制宜的处理方式并不以否定“犯罪应负刑事责任”为前 提，恰恰相反，从限制刑罚权滥用与保障人权的角度上讲，刑事和解与罪刑法定 原则有着一致的价值取向。

刑事和解试图在刑罚制度之外，创造一种合作式的刑事纠纷解决机制， 罪行法定原则从绝对走向相对的转变，给刑事和解创造了广阔的空间，刑事和解 并不违反罪行法定原则，两者在价值理念，追求目标等方面具有一致性，可以理 解为罪行法定原则的深层次的内涵。

(二)刑事和解与罪责刑相适应原则的渗透与融合 刑事和解的解决方式是否违反罪责刑相适应的原则存在争议，争议的 焦点在于刑事和解是否超越了罪责刑相适应的界限。其实，这是一种误解，刑事 和解并没有违反罪责均衡主义，而是作为一种变通方式存在。

罪责刑相适应与刑事和解在很多方面的价值追求相同，认罪是适用刑 事和解的前提，只有那些供认自己罪行，积极悔过，愿意向受害人赔礼道歉，赔 偿损失，并得到被害人谅解和宽恕的犯罪人，才可能在刑事和解的框架内依法得 到从轻处罚或免于刑事责任。参与刑事和解的当事人的人身危险性降低，再通过 悔罪，赔偿等行为的到被害人谅解后，其再犯可能性小，对其减轻或免于处罚也 顺理成章，符合罪责刑相适应的要求。

(三)刑事和解符合适用刑法人人平等的本质 在此处中涉及到“以钱买刑”问题，“以钱买刑”违反了平等原则，但是 刑事和解中的非刑罚处罚方式不是只包含金钱责任，还有很多其他方式。由于经 济能力的差异导致的刑事和解的能力差异，从而造成量刑上的不平等，这是刑事 和解无法回避的问题。我们可以通过增加金钱责任外的其他分刑罚处罚方式，如社区服务方式、提供就业机会，提供劳务或其他服务方式来代替赔偿责任，逐步 实现平等的价值追求。

三、刑事和解与刑事诉讼法理论的衔接 (一)刑事和解与诉讼目的 关于刑事诉讼目的学界观点众多，目前看来，刑事诉讼目的是“控制 犯罪和保障人权”，今年通过的刑诉法草案将尊重和保障人权写入总则，平衡公 权私权。刑事和解所体现的诉讼目的显然不仅于此，其关注的是纠纷的解决。刑 事诉讼法的目的也在向多元化发展，控制犯罪和保障人权并不是刑诉法的唯一目 的，纠纷的合理合法解决也应是刑诉法多元目的追求中的一方面，也可以这样理 解，只有纠纷的到解决，刑诉法才能实现其控制犯罪和保障人权的目的，两者是 相互渗透，互相速进的关系，其本质追求应该是相同的，即实现控制犯罪和预防 犯罪的功能，达到保障人权的目的。

(二)刑事和解与诉讼模式 刑事和解实际上确立了一种既不同于当事人主义也不同于职权主义 的新的诉讼模式。近年来，由于强调对被害人利益的保护，加害人与被害人的和 解频繁出现，平和协商的纠纷解决方式受到推崇。尽管刑事和解的适用范围有限， 但是足以证明不同的纠纷可以使用不同的纠纷解决方式，单一的纠纷解决方式不 能满足日益复杂的刑事纠纷的需要。刑事和解所体现的是一种合作式的纠纷解决 机制，但由于适用范围的限制，其只能作为一种补充的机制，但是，他的发展符 合刑事纠纷解决的多元化发展趋势。

(三)刑事和解与诉讼分流 随着犯罪数量的增加和诉讼程序的日益复杂，刑事司法资源严重紧缺。

现行刑法和刑事诉讼法都可以找到刑事和解的相关规定，虽然还未形成一项健全 的制度，但是其发展前景良好。从合理配置司法资源的方面考虑，刑事和解不仅 可以节省司法资源，还可以高效的解决纠纷，实现了诉讼的合理分流，减轻司法 机关的负担，也符合我国宽严相济的刑事政策。

(四)刑事和解与被害人利益保护 近几年来，由于公民主体意识的加强，传统刑事诉讼中被害人被忽视的情况有所改善，被害人权利的保护被提上日程;被告人也不是单纯的接受国家 的审判，而是采取各种措施修复被其侵害的社会关系，尽快的实现自身的再社会 化。被害人利益被放大，是人权理念渗透的结果，也是社会进步的重要表现。

综上所述，刑事和解作为一种制度设计，其与刑法和刑事诉讼法一脉 相承，相互促进和融合，更印证了在中国构建刑事和解的必要性和可行性。曾经 的刑事和解适用范围狭小，只适用于自诉案件，今年刚通过的刑事诉讼法草案规 定：因民间纠纷引起涉嫌侵犯人身权利民主权利、侵犯财产犯罪,可能判处三年 有期徒刑以下刑罚的故意犯罪案,以及除渎职犯罪以外的可能判处七有期徒刑以 下刑罚的过失犯罪案件，都是用刑事和解程序。虽然我国刑事和解制度初见端倪， 也有相关法律条文作支撑，但是作为一种制度设计还需要细化、完善，只有明确 化的制度规定，才能彰显其在刑事诉讼领域的地位，更系统全面的发挥其解决纠 纷的作用。

作者简介：刘欢欢，河北经贸大学法学院，硕士研究生，研究方向：
刑法学。

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