《物权法》讨论中的宪法问题_物权法是宪法吗

《物权法》讨论中的宪法问题

我们如何在新形势下对有关宪法条文作出新的解释二十年前制定的 宪法条文是否需要与现在的形势相适应在修宪之前怎样通过解释赋予宪法新的 生命力、使宪法成为“活”法而不是“死”法笔者认为，宪法不仅要反映立宪时期人 民的意志，也要符合现在的人民的意志。因此宪法解释不能完全拘泥于文字解释、 历史解释(尤其是立法者通过立法对宪法的解释更需要结合社会实际以发展宪 法)。在什么情况下对什么条文应适用什么解释方法，是一个灵活掌握的问题， 不能划出某些死的杠杠，如不能因为文字解释运用得最多、最普遍，就每一次都 必须作文字解释，宪法解释的智慧表现在不同情况要不同处理。但不论采用哪一 种解释都不能脱离、背离时代发展的需要，历史的车轮不会迁就宪法的文字，相 反，宪法应适应时代的发展。笔者不排除在将来时机成熟后对有关宪法条文进行 修改的可能性和必要性，但目前有些条文仍有扩大解释的余地。

其一，宪法第12条规定的“社会主义的公共财产神圣不可侵犯”与宪法 对个人财产的保护没有写“神圣”二字是否意味着不平等保护一个写了“神圣”，一 个没有写“神圣”，从文字解释来看，是有差别的;从修宪者的原意来看，1982年 修宪时是有重点保护和非重点保护的意思的，但如果我们今天仍然拘泥于这些文字解释和历史解释，未免不合逻辑。宪法和法律一旦生效就具有独立的生命力， 而不受当初立宪者或立法者的约束。笔者认为，“神圣”是一个形容词，一般法律 忌讳用形容词，至少形容词在法条中不能具有“定性”的实质作用。但笔者在此不 愿过多地指责修宪者，以当时的社会背景来看，做这样的规定是符合那个时代的 特点的，是可以理解的。在20世纪80年代初，公有制、公共财产、计划经济等都 是一种旗帜，具有象征性的、凝聚性的作用，这种作用是政治性的，而非法律性 的。因为宪法是政治法，有时候需要发挥这种政治性的作用，我们不能完全排除 宪法的政治作用，但我们确实需要分清宪法的政治作用和法律作用在不同情境下 的不同运用。在具体的立法中宪法的政治功能应该让位于法律功能，宪法中政治 宣告性的条款一般在“立法”中不宜直接引用(但不等于这些条款没有意义——只 是这种意义是政治意义而非法律意义)，否则宪法就成了政治纲领而不是法。从 法的角度看，一切合法财产都应给予保护，而且应该给予平等保护，法律不对财 产做“神圣”还是不“神圣”的道德判断，就像不论是高尚的人格还是不高尚的人格， 法律都要给予平等保护，而不是对高尚的人格给予特殊保护、对不高尚的人格给 予较少保护一样。同时，不论公共财产还是个人财产，法律保护的都是其财产“权”， 而权利是平等的(财产权是权利不是权力)，不论权利的主体是谁，权利具有平等 性是所有法律(包括宪法)的一个共同特征。

其二，宪法第14条修正案规定“国家在社会主义初级阶段，坚持公有 制为主体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度”，在这里“公有制为主体” 并不意味着公有制享有法律上的特权。“主体”是指社会地位而言的，从法律的角 度看，不论社会地位的高低，其权利都是平等的。一个国家可能以农民或牧民或 商人或产业工人为主体，这只能说明他们在这个国家中的数量多、影响大，不能 说这些农民或牧民或商人或产业工人就应该受到法律的特别保护，对其他非主体 的人群就应该给予差别保护，法律应给予所有人同等保护。“公有制为主体”只说 明“公有制”在国家的经济结构中占较大比重(如40%、50%、60%)，而不能说明它 在法律上享有特权。社会地位可以有主体与非主体之分，甚至高低上下之分，我 们承认一个百万富翁和一个下岗工人的社会地位是完全不同的，但这不意味着他 们的法律“权利”是不平等的，不意味着法律对他们的保护应该有差别。恰恰相反， 法律认为不论社会地位的高低，主流还是非主流，主体还是非主体，其合法权利 和利益都应受到同等保护。

其三，我国宪法中的个人财产权写在“总纲”中而不是放在“公民权利” 一章中，这可能有待将来修宪时纠正。但在没有修宪前，我们不能将其解释为个 人财产权不是一种权利，进而抹杀其权利性质。放在“总纲”中就不是权利了吗权利就是权利，不论放在哪都是权利，这需要我们通过对宪法作出适当解释而加以 澄清。在日本宪法中“在和平中生存的权利”是放在“序言”中而不是放在正文第三 章规定的“基本人权”中，但这并不影响日本人将“和平生存权”视为一项宪法“权 利”。

其四，关于“根据宪法制定民法”的问题。笔者认为，我国宪法本身并 没有明确要求“根据宪法”立法，而只要求法律不得与宪法“相抵触”：我国宪法第 5条第2款规定：“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。”第62 条规定全国人民代表大会有权制定基本法律和第67条规定全国人民代表大会常 务委员会有权制定基本法律以外的法律时，都没有要求它们“根据宪法”制定法律， 说明宪法认为法律制定时所适用的是“不抵触”原则而不是“根据”原则，我们不应 混淆这两个原则。在国外的许多法律中都没有“根据宪法制定本法”的表述，但这 并不影响其违宪审查制度的存在，说明这些国家在立法时适用的是“不抵触原则” 而不是“根据原则”。一般来说，“根据”原则包括了“不抵触”原则，即“根据”宪法 制定的法律当然不能与宪法“相抵触”;但采用“不抵触”原则不一定包括“根据”原 则，“不抵触”原则更多地强调的是立法时应根据社会现实的需要，而与宪法“不 抵触”即可。笔者初步认为，“根据”原则应主要适用于宪法性法律的制定，像《物 权法》这样的私法是可以不写“根据宪法制定本法”的。

其五，部门法是否有必要重复规定宪法的某些内容部门法的规范(不 论是原则还是规则)应当是宪法规范的细化，而不是重复。因此宪法上已经规定 “社会主义的公共财产神圣不可侵犯”，《物权法》就不必再做规定，否则部门法 的条文就可能成为多余。因为人们可以直接依据宪法而不理睬部门法;或者宪法 成为多余，因为当上位法与下位法有相同规定时，一般应适用下位法。如果一个 宪法原则同时又是一个部门法原则，其作用则主要是指导本部门法的制定，同时 也可能在实践中填补法律空白，但它不可能指导宪法规则和其它法律，也不能成 为法官进行违宪审查的依据——违宪审查的依据是宪法而不是法律。因此宪法和 部门法的重复规定不仅是立法资源的浪费，而且会给立法和法律实践带来混乱。

作者：马 岭 来源：民主与科学 2007年4期