[从刑法角度谈食品安全的保护] 刑法有关食品安全

从刑法角度谈食品安全的保护

20世纪90年代后，人们越来越注重食品的营养与质量。为此，在1992年的国际营 养大会上，食品安全又有了新的内容:在任何时候人人都可以获得的限定，表达 了人们对食品安全新的诉求。我国于2009年2月28日通过的《食品安全法》中用 食品安全替代了食品卫生，将食品安全定义为:食品无毒、无害，符合应当有的 营养要求，对人体健康不造成任何急性、亚急性或者慢性危害。这是我国从法律 角度对食品安全下的定义，虽不能完全涵盖食品安全的内容，但它反映出法律对 人们生命健康权益的保护。纵观食品安全概念的发展历程，结合当代社会的实际 情况及人们对食品安全的要求，笔者认为食品安全是指，食品富含的营养全面合 理，能够满足人们对食品的数量、卫生和质量需求，不会对人体造成现实的或潜 在的危害，能够维护人们的身体健康所应具备的标准。具体而言就是，在数量方 面，食品能够满足人们购买的欲望和能力;在质量方面，食品符合卫生安全、质 量达标、营养全面的标准。因此，食品安全包含了食品数量、食品卫生、食品质 量和食品营养四方面的要素，它们是食品安全不可或缺的内容，四者之间相互联 系，共同组成了食品安全的完整概念。

二、我国食品安全的刑法保护现状 (一)生产、销售不符合安全标准的食品罪 2009年6月1日，《中华人民共和国食品安全法》正式实施，相应的《食品 卫生法》失效，生产、销售不符合卫生标准的食品罪失去了部门法依据。2011 年2月25日通过的《刑法修正案(八)》将刑法第一百四十三条修正为:生产、销售 不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他 严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金;后果特别严重的，处七 年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。法条被修正后产生三点变动:第一， 罪名变化，以生产、销售不符合安全标准的食品罪替代生产、销售不符合卫生标 准的食品罪。与食品卫生相比，食品安全具有更丰富的内容，其涵盖了食品数量 充足，食品卫生、食品质量达标，食品营养全面等多方面要求。因此，将食源性 疾患修正为食源性疾病，用食品安全标准替代卫生标准符合经济社会的发展需要 和人民群众对食品质量的更高要求。第二，提高法定最低刑，以并处罚金取代单 处罚金。根据修正案的规定，只要构成该罪就必须并处罚金，法定最低刑由单处 罚金提高为拘役，这将更加符合打击危害食品安全犯罪的要求。第三，对罚金数 额不再作硬性规定，以并处罚金的规定取代比例罚金制。此种修正具有一定积极 意义，但仅以并处罚金来规定附加刑过于宽泛，给法官的实际裁量带来一定难度， 所以是否规定罚金的幅度标准有待商榷。

(二)生产、销售有毒、有害食品罪 《刑法》第一百四十四条规定了生产、销售有毒、有害食品罪的相关内容。

2011年《刑法修正案(八)》对该条内容进行了修改完善，通过新旧法条的对比可 以发现，修正后的法条不再对罚金的处罚额度作限制性规定，取消了原来法条中 罚金为销售金额百分之五十以上二倍以下的限制范围;该罪的法定最低刑由拘役 改为五年以下有期徒刑，刑期提高意味着对该类犯罪的惩处力度加大。新法条将 原来法条中致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的情形修改为致人死亡 或者有其他特别严重情节的，笔者认为作这样的修正是合情合理的，由于社会发 展的复杂性，各种错综的情况都有可能发生，有些生产、销售有毒、有害食品的 行为虽未对人体健康造成特别严重危害，但该行为的存在的确非常危险，危害十 分严重，符合其他特别严重情节，就可以依据修正后的条文对被告人依法定罪量 刑。

三、食品安全刑法保护的缺陷 《刑法修正案(八)》对危害食品安全犯罪的修改，充分彰显了国家和政府 对惩治危害食品安全犯罪的决心和打击力度。但目前，我国刑法对该类犯罪的设 置还存在一定缺陷，主要表现在以下三个方面: (一)罚金刑设置不合理《刑法修正案(八)》将生产、销售不符合安全标准食品罪与生产、销售有 毒、有害食品罪基本犯的罚金刑作了修改:将单处或者并处改为并处，并且取消 了销售金额百分之五十以上二倍以下罚金的处罚标准。如前所述，取消销售金额 的比例限制存在一定合理性，但修正后的条文仅以并处罚金四个字规定危害食品 安全犯罪的罚金刑又太过宽泛，不仅不利于法官对案件的准确把握，也不利于对 犯罪人人权的保护。此外在危害食品安全犯罪的立法中，未区分自然人和单位犯 罪的罚金幅度也有欠妥当:一方面，经济犯罪一般涉案金额都较大，尤其是单位 具有强大的生产能力和雄厚的经济基础，一旦实施犯罪所造成的危害范围之广、 程度之深将远远超过自然人犯罪带来的危害后果;另一方面，与自然人相比，单 位在经济活动中获利较大，其对罚金的承受能力远大于自然人。因此，在危害食 品安全犯罪中应明确区分自然人和单位犯罪不同的罚金刑幅度，对单位犯罪规定 的罚金幅度应大于自然人犯罪。

(二)资格刑的缺失 对具备特定从业资格的犯罪人增设资格刑，无疑会提高犯罪人获得非法利 益的机会成本，使其不敢轻易犯罪。从业资格的被剥夺，在一定程度上降低了犯 罪人再犯可能性，而这正是其他刑罚方式所难以达到的。目前，我国刑法中只规 定了两种资格刑，即剥夺政治权利与驱逐出境，对剥夺人们从事某种行业的资格 并无规定，鉴于食品安全的重要意义，在危害食品安全犯罪中增设从业资格刑是 十分必要热《食品安全法》中有剥夺相关单位和责任人从事食品生产资格的规定， 一般是责令停产停业，造成严重后果的吊销营业执照;其中第九十二条规定，被 吊销食品生产、流通或者餐饮服务许可证的单位，其直接负责的主管人员自处罚 决定作出之日起五年内不得从事食品生产经营管理工作。该规定是对食品生产者、 经营者违反食品安全法，导致食品安全事故而进行的限制从业资格的行政处罚， 但仅仅剥夺直接负责的主管人员一定限期内的从业资格，并不剥夺其他责任人或 者单位的生产经营资格，是不足以打击危害食品安全犯罪的。刑法在危害食品安 全犯罪中资格刑方面规定的欠缺，不能彻底或者在相对较长的时期内剥夺食品生 产经营者的从业资格，使得犯有危害食品安全犯罪的生产者、经营者仍有资格和 机会继续从事食品生产和销售工作，这对法律是一种讥讽。

(三)违反缺陷食品召回制度刑事责任的缺失 所谓食品召回，是指食品生产者、经营者发现其生产或销售的食品不符合 食品安全标准时，召回己经上市销售的食品，并采取相关措施及时消除或者减少 食品安全危害的活动。国家质量监督检验检疫总局于2007年8月27日发布《食品召回管理规定》，规定了食品召回的主体、召回程序、召回的评估与监督以及相 应的法律责任。但该规定中对违反食品召回制度的处罚措施仅是予以警告，责令 限期整改;逾期未改正的，处以三万元以下罚款;违反有关法律法规规定的，依照 有关法律法规的规定处理。由此可以看出，该规定对违反食品召回制度的处罚较 轻缓，不足以惩罚相关行为，且留有空白条款。作为其他法律保障法的刑法并未 对违反缺陷食品召回制度的刑事责任作出任何规定，因此依照有关法律法规的规 定处理很可能成为一句空话。生产经营者生产、销售了不符合安全标准的食品或 者是有毒、有害食品，己经造成了危害结果，如若生产经营者还不履行缺陷食品 召回义务就有可能对人民群众的身体健康造成更大的损害。而人的生命健康权利 是刑法所保护的重要法益，对于危害法益的行为，刑法理应规定相应的刑事责任。

对于拒不召回缺陷食品的生产经营者，刑法应当明确规定其不作为犯罪的刑事责 任。

四、食品安全刑法保护的完善 (一)罚金刑的相对确定与调整 罚金刑，是法院依法判处犯罪人向国家缴纳其所有的一定数额金钱的刑罚， 其属于刑罚体系中的财产刑。新修正的刑法条文明确规定，生产、销售不符合安 全标准食品罪和生产、销售有毒、有害食品罪必须并处罚金，其目的就在于剥夺 犯罪人的经济基础，削弱其再犯的能力。罚金刑具有经济性、开放性和更好地惩 治单位犯罪的优势。根据罚金刑独特的优势和其在危害食品安全犯罪中存在的缺 陷，笔者认为，有必要对危害食品安全犯罪罚金刑的设置进行调整，即在该罪中 明确罚金刑的幅度，以免法官在案件处理过程中无所适从或者滥用裁量权导致司 法不公《刑法修正案(八)》通过之前，危害食品安全犯罪的罚金幅度为销售金额 的百分之五十以上二倍以下《食品安全法》第八十四、八十五条则规定货值金额 不足一万元的，并处二千元以上五万元以下罚款;货值金额一万元以上的，并处 货值金额五倍以上十倍以下罚款。笔者认为，原来刑法规定的罚金幅度偏低，而 《食品安全法》中对罚款的幅度又略显偏大，尽管两者惩罚性质不同，但却可以 相互作为参考。危害食品安全犯罪的主体多为单位，刑法第一百五十条对生产、 销售伪劣商品类罪的单位犯罪作了统一规定，单位犯本节第一百四十条至第一百 四十八条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接 责任人员，依照各该条的规定处罚。该法条并没有对单位犯罪应处的罚金额作出 明确规定，采用的是无限额的罚金制，具有明显缺陷。单位犯罪给社会造成的危 害程度比自然人犯罪造成的危害程度严重，且单位的受刑能力要远大于自然人的受刑能力。因此，出于遏制单位犯罪的目的，对单位犯罪规定的罚金幅度应大于 犯同样罪的自然人。综上所述，笔者认为，在罚金幅度的细化方面可作如下规定: 犯罪情节较轻的，对自然人犯罪并处货值金额一倍以上两倍以下罚金，对单位犯 罪并处货值金额三倍以上五倍以下罚金;犯罪情节严重的，对自然人犯罪并处货 值金额两倍以上五倍以下罚金，对单位犯罪并处货值金额五倍以上十倍以下罚金。

(二)资格刑的引入 资格刑，又称为名誉刑、能力刑、权利刑等，是刑之最轻者。资格刑具有 特殊预防的功能，其可以有效地防止行为人继续利用一定的资格进行犯罪活动。

在危害食品安全犯罪中引入资格刑是预防犯罪的刑罚目的使然，通过对自然人和 单位犯罪主体增设资格刑，剥夺其在一定期限内或者永久的生产、销售食品的资 格，将其排除在食品经营行业之外，有利于食品安全的保护。

目前，我国刑法中对该种犯罪缺乏资格刑的规定，在实践中往往采取的是 行政处罚手段。但行政处罚的力度较低，普遍存在以罚代管的现象，缺乏法律对 该类犯罪的威慑力，一些食品企业在缴纳完罚款之后继续进行原先的生产，丝毫 未见改善。笔者认为，在行政处罚不能震慑违法犯罪之时，刑法应当充分发挥其 特殊预防的功能，通过增设资格刑来禁止有危害食品安全犯罪行为的生产经营者 继续从事食品行业。具体来讲，就是将资格刑作为附加刑并科使用，根据犯罪人 的主观恶性、客观犯罪情节、造成的危害后果等因素，分别对犯罪人附加不同年 限的资格刑。对于构成基本的食品安全犯罪的，附加判处剥夺三年以上五年以下 从事食品生产经营活动的资格;对于造成严重食品中毒或者重大食源性疾病等后 果的，附加判处剥夺五年以上十年以下从事食品生产经营活动的资格;对于造成 特别严重后果，致人死亡或者有其他严重情节的，则判处终身禁止从事食品生产 经营活动。

(三)增设违反缺陷食品召回制度的刑法规制 在司法实践中，发生重大食品安全事故，行为人构成了生产、销售不符合 安全标准的食品罪或生产、销售有毒、有害食品罪时，如果食品的生产者、经营 者及时发布信息，采取积极措施召回问题食品，停止销售，销毁不符合标准的食 品，那么可以作为从轻处罚的情节进行刑罚的裁量，这在一定程度上为防止危害 后果的进一步扩大起到了积极作用。有学者认为，当食品的生产者、经营者所经 营或生产的不安全食品，己发生了食物中毒事故或食源性疾病时，而未采取相应 措施召回不安全食品或因未及时召回而使危害后果进一步扩大的，因其现行行为己构成犯罪，未履行召回义务行为，可作为从重处罚的情节;如因未召回缺陷食 品而使危害结果进一步扩大的，可以结果加重犯处罚。但是笔者认为，对消费者 造成严重侵害的就是缺陷食品生产者、销售者的行为，造成严重的危害后果后， 他们当然有义务采取积极措施召回缺陷产品，以防止危害的扩大，这是一项天经 地义的义务，不应作为量刑从轻或加重情节。虽然我国目前尚未规定拒不召回不 符合安全标准食品罪，但笔者认为，生产者、销售者生产、销售不符合安全标准 的行为使消费者的法益受到侵害，如果他们拒不履行食品的召回，就应构成不作 为犯罪，我国的刑法有必要增设拒不召回不符合安全标准食品罪:首先，《食品 安全法》中规定了食品召回的条款，国家质量监督检验检疫总局于2007年也发布 了《食品召回管理规定》，食品的生产者、销售者拒不召回缺陷食品的行为侵犯 了国家的经济管理秩序(主要客体);此外食品的生产者、销售者在明知发生食品安 全事故后仍拒不召回问题食品，会使更多消费者的健康受到威肋、，侵害消费者 的生命健康权利(次要客体)。其次，该罪的客观方面表现为缺陷食品的生产者、 销售者等不主动提起缺陷食品召回或未能有效实施食品召回，对消费者和社会公 众的健康和人身安全造成严重损害的行为。再次，犯罪的主观方面应为间接故意， 即己经认识到缺陷食品会对公众健康造成危害，但出于对利益的考虑而放任这种 危害的发生。最后，犯罪主体一般为单位，但也可以是自然人，因为根据我国现 今的情况，食品加工还存在很多小作坊式的生产，这些小作坊不属于单位，仅以 自然人的身份承担相应的义务责任，所以该罪既可以由单位构成也可以由自然人 构成。