[从国际法与国内法的关系看WTO协议在我国的适用] 国际法和国内法的关系

从国际法与国内法的关系看WTO协议在我国的适用

关键词：
一元论；
二元论；
WTO；
间接适用 一、关于国际条约适用的理论与实践 （一）传统理论 在理论上，关于国际法与国内法的关系，国际上流行的主要有两派：一派 认为法律体系本质上只有一个，国际法与国内法就其本质来说是相同的。它们是 同一法律秩序的两个组成份。国际法与国内法属于一个法律体系，即所谓一元论 （MONISM）；
另一派则认为国际法与国内法是两个不同的法律体系，即所谓二 元论（DUALISM）。值得注意的是我国国际法学者针对一元论和二元论各自片 面强调的不足，提出了折衷的“自然调整论”。该论认为国际法与国内法是法律的 两个体系，二者相互联系、相互渗透、相互补充。正如周鲠生所言：“从法律和 政策的一致性观点来看，只要国家自己认真履行国际义务，国际法和国内法的关 系总是可以自然调整的。”[1]以上是就国际法与国内法关系的大的理论方面而言 的，具体到国际法和国内法的效力关系，则有以下三种理论：
1、国内法优于国际法。这种学说盛行于19世纪末二十世纪初的德国，其 代表人物有椰利内克、佐恩、考夫曼和温策尔等。他们认为国际法作为法律是与 国内法属于同一个法律体系。在这个体系中，国内法优先于国际法，国际法只有 依靠国内法才能产生效力。由于国际法的效力来自国内法，此说甚至把国际法描 述为国家的“对外公法”。此学说的思想来源是黑格尔的绝对主权观念，强调无限 的扩大主权，反映了当时德国国家主义的政治动向，企图通过国内法支配国际法， 把德国意志强加给国际社会。[2]此说在20世纪30年代，被法西斯德国再一次推 崇，但随着时代的前进，由于其违背了历史潮流而最终被淘汰。

2、国际法优于国内法。这个理论的首先和主要倡议者是奥地利学者凯尔 森。其他代表人物还有菲德罗斯、波利缔斯等。他们也认为国际法与国内法处于同一个法律体系，但在此体系中，国际法应占主导地位，国际法优于国内法，国 内法的效力是依靠国际法的。而国际法的效力则是最终依靠“约定必须遵守”或 “国际社会的意志必须遵守”这样一个最高规范。凯尔森曾在他的《国际法原理》 中指出：“一个业已确立的国际法规范和一个国内法规范之间的冲突是较高和较 低的规则之间的冲突。”在他看来法律是一个统一的体系，而在这体系中的法律 规范是有层次之分的。具体应该是：契约决定于立法，立法决定于宪法，国内法 秩序决定于国际法秩序，国际法处于优先地位。[3]此学说在当代西方国家影响 甚大，但由于其认为国内法从属于国际法，国际法在各方面都高于国内法，从而 抹杀了国内法的作用，否定了国家主权，因而受到了法学家们的质疑。不过从当 今国际社会发展来看，这个理论是值得重视的。随着国际经济逐步全球化，国际 法制也在一体化，国际法和国内法的关系并非不可逾越。应该说它们之间的关系 是相互联系和相互转换的。

3、国际法与国内法平行。此说的代表人有特里佩尔和奥本海等。他们认 为国际法与国内法是两个独立、平行的法律体系。国内法是国家主权意志的对内 表现，其对象是国家之内的人民；
国际法是国家主权意志对外的集体表现，其对 象是国家关系中的国家本身。[4]奥本海认为国际法和国内法在本质上是不同的， 其渊源不同，所规定的关系不同，法律实质也不同。[5]国际法作为整体或其各 个部份，都不能当然成为国内法的一个部份。平行说（二元论）从实在法出发揭 示了国际法与国内法的不同性质，论证了两者隶属不同的法律体系。[6]但由于 其忽略了两者的相互联系，对两个法律体系的解释带有片面性和绝对化的趋向， 甚至造成二者对立，因而其理论的缺陷也是显而易见的。

综上可见，以上三种关于国际法与国内法效力的理论都在某种程度上歪曲 了国际法与国内法的关系。如周鲠生①所说：“国际法和国内法按其本质来看， 不应该有谁优先的问题，也不能说彼此对立。”[7]我们首先应该看到国际法和国 内法的制定者都是国家；
其次，两者分别调整的国际社会关系和国内社会关系间 有着密切的联系，特别是随着时代的发展，国际事务与国内事务交叉渗透的趋势 日益明显，国际法与国内法的调整对象已无法绝对分开。再者，国际法与国内法 在某些原则和规则上是相通的，国际法的实施需要国内法做出具体规定，国内法 一些规定的实施也需要国际法的配合。因此它们之间的关系因是相互渗透、相互 补充和相互制约的。

（二）外国处理国际法与国内法关系的实践 国际法与国内法关系的问题，在实践中就是国家如何在国内执行国际法的问题，也就是国家如何履行其依国际法承担义务的问题。而原则上，国际法在国 内的效力一般是由各国按照自己的法律加以处理。由于各国法律体系不尽相同， 从而引起了这个问题的不同情形。

1、美国。在条约与国内法的关系上，《美国宪法》第6条第2款规定：“本 宪法与依本宪法制定之合众国法律，以及在合众国权力之下已缔结及将缔结之条 约，均为美国之最高法律，即使任何州的宪法或法律与之相抵触，每一州之法官 仍受其拘束。”由此可见，美国缔结的条约是与国会制定的法律处于同等地位， 不需国内立法的接纳程序。但应当注意，并非所有条约都可以直接在国内法中适 用和执行。美国在实践中将条约划分成“自动执行（selfexecutive）条约”和“非自 动执行（nonselfexecutive）条约”两类。前者无需国内立法，而自动在国内适用， 如引渡协定、规定领事权利的协定、规定最惠国待遇的协定。后者则需要补充性 立法，方可在国内实施，如需要美国支付金钱的协定、规定关税的协定。

2、英国。在英国，制定法的效力被认为是高于条约的，一项制定法既使 与条约相抵触对英国法院也有拘束力。在这种情况下执行制定法就意味着违背英 国所承担的条约义务，不过，通常被推定为执行制定法并未导致违背英国的条约 的结果。就条约规则在国内法院的执行，除了经英王的批准程序，还必须经在议 会立法垄断权之下的补充立法程序，条约才能在国内法院中适用。条约经英王批 准仅表明其对国家的拘束力，并不当然使其在国内法院适用，除非经过议会补充 立法。这说明，条约对国家的效力与条约在国内法中的适用是独立存在的两个不 同问题，因此，在国际法上对联合王国有拘束力的条约本身并不影响本国法律或 形成本国法律的一部分。

3、法国。法国1958年宪法第55条规定：“经过合法批准或核准的条约或协 定，在公布后，具有高于法律的权威，但以缔约他方实施该条约或协定为条件。” 这一规定表明，在条约与国内法关系上，法国采取条约效力高于国内法的立场， 凡经法国正式批的条约，即使与国内法抵触，亦具有国际效力，不必再经过其它 立法程序。但有“对等条件”的限制，即法国优先适用条约以缔约他方实施条约为 条件。

二、WTO协议在我国的适用 （一）现今我国处理国际法与国内法关系的立场与实践在对待国际条约的 立场上，根据国际法与国内法的一般理论，我国本着国内法与我国签订的国际条 约相一致的精神，在尊重和信守国际条约的基础上，制定了相应的国内法律原则，以保障国际法的实施。例如《民法通则》第142条规定：“中华人民共和国缔结和 参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规 定，但中华人民共和国声明保