[再论西方主流法学派对法与法律论述]论述社会法学

再论西方主流法学派对法与法律论述

1 自然法学派的观点 不管自然法学派的法学家们对法和法律的概念如何，总之，他们都有 一个共性，那就是他们主张把法和法律区别开来。他们认识法的现象的基本的方 法论原则，就是从法哲学二元论出发把自然法和实在法区别开来。

但是，自然法学家关于自然法和实在法的区别，主观先验地假设存在 所谓自然状态，把人的权利看成是天赋的而不是来源于深厚的社会生活条件之中。

从而不可避免地走上了历史唯心主义法哲学和形而上学二元论的道路。自然法学 家正是认为自然法是独立于人定法(法律)之外并超乎其上的法。并将法表述为“客 观规律”、“神意”、“人类理性”等，这不仅使自然法带上了神秘的面纱，而且使 法的外延过广，与其他事物界限模糊。无怪乎，实证主义者批判其为形而上学。

不过，自然法学派看到了法与法律这两者存在的根本上的差异性，他 们把法(自然法)与法律分开，把自然法当作是法律的渊源和价值评判的尺度。他 们为判断良法还是恶法找到了价值标准和本体的根据，这显然是具有合理性的。

这是自然法学派的一大贡献。

2 哲理学派的观点 黑格尔作为一位很高明的哲学家也看到了法与法律的区别，他充分注 意到法和法律的语义学的差异性及其所体现的时代精神，并且把这种区别贯穿在 《法哲学原理》的写作过程中。黑格尔给法下了一个定义：“任何定在，只要是 自由意志的定在，就叫做法。所以，一般来说，法就是作为理念的自由。”“法的 理念就是自由”。简言之，法是自由意志的定在，是自由的实现。然而，与法不 同，“法律是自在的，是法的东西而被设定在它的客观定在，这就是说，为了提 供于意识，思想把它明确规定，并作为法的东西和有效的东西予以公布。通过这 种规定，法就成为一般的实在法。”1显然，在黑格尔那里，法律乃是法的形式渊 源，是法的客观定在。可见，黑格尔是主张区别法与法律。应该说，黑格尔主张把法与法律区别对待，这是正确的。但他完全是 站在唯心主义的立场分析法与法律二者的关系的。他用思辩的体系和形式掩盖了 二者之间联系的真实基础。这是自然法学说在德国思辨哲学上的理论发展。

3 分析实证法学派的主张 在分析实证法学家那里，法与法律是没有区别的。

他们认为法就是法律，是个同义词，不存在实在法以外的法，法是一 种纯粹的规则或规范体系，这种法律观是分析法学家们在批判和否定自然法学的 基础上提出来的。他们更为务实，反对形而上学，把注意力从法的外围转向法律 自身，将研究焦点集中于国家法的形式结构上。

可以说，英国分析法学派把注意力集中于对实在法的形式逻辑分析。

分析法学的主要特点在于：第一、其研究对象仅限于现实存在的法，即实在法;
第二、在研究方法上，着重对法的形式逻辑结构分析;第三、从而不对法的内容 着力，认为“恶法亦法”。所以，我们说分析法学的理论是形式主义的。

分析法学派的贡献在于对法的形式作了相当深刻的分析，对立法技术 的完善和法律本身的科学化起了促进作用。不过，分析法学派只看到了法的形式， 而忽视了法的内容，以为法的形式就是一切，法律仅仅是“立法者的主观意志”， 国家可以随意制定和更改法律，没有看到在法律背后制约着并归根到底决定着它 的性质和方向的社会生活物质条件，特别是经济发展的客观需要。这种认识显然 夸大了国家权力的作用，而忽视了被社会生活物质条件所决定的法的内容，这就 极容易使人以为法律单纯是由国家权力产生的这种夸大国家权力的倾向。

而分析法学派遭受世人攻击最甚的就是“恶法亦法”的主张。主张“恶 法亦法”，是说不好的法律也是法律，因为在法律之外没有法，无法否认法律效 力。但是，依我所见，“恶法非法”。所谓恶法非法，是因为恶法违背了社会的发 展规律，违背了社会公众的道德观念，恶法的存在对社会是一种危害，它不会使 社会关系调整好，反而会适得其反。如果真的“恶法亦法”那么，二战时候法西斯 灭绝人性的法律就无从批判了，这显然是极度不合理的。

4 社会法学派对法与法律关系的论述 他们即不区分法与法律，也不将法律纯粹视为规则而排除法的存在， 从而显得折衷与宽容。这种学说将法分为“活的法”，也称“行为中的法”、“事实上的法”以及“纸上的法”、“本本上的法”或“国家法”。

社会法学派得以出现的直接社会政治原因是垄断资本主义巩固政权、 干预社会和经济生活诸领域的需要;直接思想原因是19世纪30年代在西方出现的 社会学理论;其根本经济原因是垄断资本主义和科技进步的需要。社会法学派的 基本目的在于为改良资本主义制度服务。社会法学派关于法的理解，深受实用主 义的影响：其一，该学派从功能角度给法下定义，认为法是“社会控制的手段”;
其二，从而认为法是广泛的“社会事实”，强调社会生活中的“活的法”。这种理解 似乎立足于社会生活实际，实质上却使法的内容与法的形式都“泛化”了。

社会法学派的贡献主要有二：其一，把社会学研究方法运用于法学研 究领域，拓宽了法学研究的事业和思路;其二，重视社会生活现象及其与法的关 系。这种贡献使法学研究者对法的内容的认识深受启发，可以说，社会法学派把 关于“法”的理解，从自然法学“幻化的理想主义”和分析法学“形式逻辑主义”拉到 了“社会生活”实证主义的领域。

所以，社会法学派仍无压倒其他法学流派的理论优势，反而引起了新 的误区——“泛法主义”倾向。总之，这种学说注重法律的实际作用，而不是它的 抽象内容。并且，扩充了法律的渊源，也就是说，这种学说从某些方面恢复了自 然法观念中的合理的而被分析法学等批判的方面，如法律与政治、道德的密切关 系，法与价值的关系等。

5 马克思主义经典作家对法与法律关系的经典论述 马克思和恩格斯在他们的著作中，有的时候把法看成是法律，有的时 候又把它们区别开来。但是，我们细心地研究就可以发现，当马克思转向历史唯 物主义以后，也就是当他看到了法由社会物质生活条件决定的时候，他就注意将 法与法律区分了。

马克思和恩格斯就曾严厉批判了青年黑格尔派的施蒂纳宣扬的法等 于法律的主张。施蒂纳利用“法”一词的多义性大搞文字游戏。认为法就是统治者 的意志，而统治者的意志就是法律，从而得出“法=法律=统治者的意志”这个唯心 主义法学公式。其实质是政治权力当作法的实在基础，从而丢弃了法的真正基础 --社会物质生活条件，将法单纯看作是统治阶级意志的体现。马克思和恩格斯在 分析施蒂纳的这种错误观点时明确指出，施蒂纳之所以把法等同于法律，其原因 是由于法律是国家制定和认可的，是经过国家这个中介产生的，因而极容易产生法、法律是国家统治者的意志的产物的错觉。这样，“我的意志”就等同于国家统 治者的意志，就等同于法律，服从“我的意志”就是服从国家意志、服从法律了。

这是一种典型的唯心主义法学呓语。

所以说马克思主义经典作家主张区别法和法律，并且马克思和恩格斯 在理论上表述也注意到这个问题。但是马克思也反对把法和法律完全对立，认为 不具备法律形式的东西也不能称之为法。因此，在马克思主义经典作家那里，法 和法律是两个层次不同，又相互联系的概念。

作者：芮锦烨 来源：科学与财富 2016年26期