【油田建筑安装工程施工法律风险分析】建筑安装工程

油田建筑安装工程施工法律风险分析

1.2油田建筑安装工程施工常见法律问题 1.2.1项目规划立项法律问题 项目本身合法是施工合同合法有效的前提条件，因此，在合同签订之 前，需要考虑项目本身规划立项的合法性，例如未经规划审批、变更规划设计、 变更土地用途、变更项目性质等，这些都会导致施工合同无效。

1.2.2项目招投标方面的法律问题 在项目招投标方面可能影响到施工合同的效力和相应法律责任的承 担的行为有.虚假招标、招标人与投标人串通投标、投标人串通投标报价、投标 人之间相互串通投标、以他人名义投标、投标人弄虚作假等。

1.2.3项目开工与工期方面的法律问题 在施工期需要办理施工许可证，否则便属于违法施工，将遭到行政处 罚。此方面常见的法律问题有延期开工、工期顺延停工、窝工、逾期竣工及相应 的索赔等，必须严格依照施工合同的约定明确相应的法律责任。

1.2.4项目工程承包与分包方面的法律问题 在工程进行过程中，分包也是常见的一种形式，但是分包须征得业主同意，施工主体与挂靠施工的需厘清法律责任归属。值得特别指出的是：业主方 指定分包对总承包方有很大风险。

1.2.5项目施工现场管理方面的法律问题 在项目实施过程中，项目经理代表施工方，须按照合同约定条件，履 行好管理的义务，包括施工资料、现场施工人员、施工机械、工程材料等。项目 经理在施工现场的行为表现是法院认定施工方责任的重要依据。

1.2.6工程材料检测的法律问题 工程材料是否合格常常是引起纠纷的重要原因，为此，国家专门出台 工程材料的行政监管制度，并对材料的取样与送检有详细规定，不同行业的工程 材料检测标准是不同的，材料检测结果归入建设档案管理的范畴。

1.2.7项目垫资施工的法律问题 在我国法律中，垫资施工是合法的，并且施工方可以主张所垫付资金 的利息损失。在这一方面，需要特别注意的是黑白合同变更、付款方式、付款期 限等的效力值，法律对改变招投标实质类容的黑合同不予保护。

1.2.8项目施工技术规范的法律问题项目的施工规范是业主和施工方 合同的重要组成部分，但在通常的诉讼过程中，其意义常被忽略，项目施工合同 的知识性和专业性使得某些当事人甚至律师在这个领域有很大的局限性，使得对 诉讼结果产生反面影响。

1.2.9项目变更洽商签证的法律问题 施工过程具体的增、减项及现场签证对于工程的工期、结算、索赔等 具有非常重要的法律意义，也常是引发矛盾的焦点。在不能及时办理签证的情况 下应当及时保全证据并采取补救措施。

1.2.10项目工期延误法律问题 延误工期是业主和施工方争讼的常见问题之一，施工方在拿到相关证 书后应如期开工，不可拖延。但由于发包方拖延工程款的原因造成的停工，应按 照当初约定的合同处理。1.2.11项目工程索赔的法律问题 经济补偿和违约惩罚是工程索赔所具有的双重特性，但是索赔并不等 同于诉讼纠纷。一般索赔主要发生在如下方面，如：延期开工、工期延误、加速 施工、设计变更、现场管理等，所以这些方面必须严格控制，严格依照合同约定 的程序进行。

1.2.12安全生产法律问题 安全生产是项目进行的重要前提，另一方面，安全生产也是行政监管 范畴的重点行业之一。

1.2.13项目工程质置的法律问题 质量合格是项目的最基本要求，因此，项目必须依据合同规定及时办 理验收手续，尤其是隐蔽工程的施工部分。如果在分项验收中发现工程质量存在 问题，应该及时提出并寻求索赔。但如果发包方擅自使用未经验收是工程，施工 方的责任可以在一定程度上免除。

1.2.14项目竣工验收责任和工程保修法律问题 项目工程按照相关条件竣工后，业主方应及时组织验收，不可拖延。

如果验收中发现问题，承包方应按照相关要求及时作出整改。若因此延误工期， 责任由施工方承担。

1.2.15工程款结算法律问题 施工合同对工程结算程序已经有明确规定，最高人民法院司法解释对 此也有比较具体的规定，但在实践中，仍然会经常发生因工程结算引发的纠纷。

结算纠纷主要围绕设计洽商变更引起的工程量改变、签证文件的真实有效性、施 工方提交结算报告资料的完整性、发包方及时对结算报告审核的及时性、合同履 行中的违约索赔事由、黑白合同效力、工程税费抵扣、工程质量违约以及施工中 的民事侵权纠纷和其它债务关系等。

1.2.1°6正确行使诉讼权利法律问题 就建设工程施工合同纠纷诉讼而言，律师常常需要面对诉讼程序与实 体审理两大方面的诸多难点问题。例如在诉讼程序上，经常会遇到诉讼管辖问题、诉讼参加人的地位和权利义务问题、举证贵任分配问题、法律关系的界定问题、 反诉与抗辩的区分问题、诉讼时效的认定问题，等等。施工合同纠纷诉讼涉及非 常专业的建筑法律知识，需要将一般民事诉讼的证据规则与建筑施工的行业特点 有机结合。施工合同纠纷诉讼中比较常见的问题是一些当事人委派的诉讼代理人， 也包括不少律师，缺乏对建筑专业法律知识的必要了解，对施工合同 的特殊性缺乏深刻的认识，因此在证据保全、申请法院调取证据、先予以执行、 造价鉴定、质量鉴定、其他技术鉴定、诉讼管辖异议等诉讼权利行使方面明显经 验不足。缺少建筑法律方面专门人才的支持是不少施工合同当事人在纠纷诉讼中 败诉的重要原因之一。

1.2.17其他法律问题 除上述问题外，还存在其他类型的法律问题，具体如.造价鉴定法律 问题、质量鉴定法律问题、履约保函与工程保险法律问题、实际施工人结算权法 律问题、拒绝撤离工地法律问题、内部审计法律问题、合同档案管理法律问题、 建设档案行政管理法律问题、工程款优先受偿法律问题、施工干扰法和侵权的法 律问题、通知送达的法律问题等等，都应特别注意努力防范。

2防范对策 2.1完善合同，明确义务 合同是正确行使法律工具的必要手续，因此，在合同签订之前，双方 必须从技术、权利义务、法律风险等各个方面进行仔细分析，对可能发生的情况 作出明确而详细的约定，一旦有违约事故出现，便可依据合同保障自己的权益。

2.2在施工过程中加强对承包人的监督 在施工过程中对承包人进行有效监督也是规避风险，保障权益的必要 方法，一般而言，监督分五个层次：一是要对工程合同进行有效监督。如涉及工 程分包的，则必须对分包合同进行严格的检査，应特别注意分包是否涉及主题结 构;如采用的劳务分包的，应特别注意是否为包工包料;还有其他一些问题，如承 包价款与分包价款的比例、分包方式与分包价款的符合性、分包企业是否存在二 次分包等，也是应该特别注意的地方。二是要对相关人员进行监督。如施工现场 的项目经理、质量员、工长、材料员、安全员、定额员等人员，应认真审查其是 否为承包方的自由员工，如果出现中途换人的情况，必要取得发包方的认可并办理合法的手续。三是要对工程材料的供应进行监督。尤其是涉及工程主体和安全 的材料进行监督，审核购销合同和收发凭证以及施工现场材料账目。四是要对工 程设备进行监督。主要包括设备的所有权、使用权以及承包合同等。五是要严格 监督工程现场的管理资料。如施工日志、安全交底、技术交底、质量评定资料、 安全检査资料等。

2.3加大对企业内部员工违法违规行为的惩处力度 除上述外，还应严格控制企业内部员工，杜绝其违法违规发包工程、 指定转包、分包、挂靠等行为，一旦发现，严肃处理，给公司造成经济损失的还 应责令赔偿，必要时可由诉讼管理部门代表公司对有关责任人员提起诉讼，进行 追偿。

相信上述措施如果能够落实，油田工程技术服务领域的违法违规行为 必将得到有效控制，这对减少纠纷的发生，保障工程质量和安全，维护油田公司 的正常生产经营秩序和合法权益具有积极的意义。