【国际法上独立宣告的合法性要件解读】 合法性要件

国际法上独立宣告的合法性要件解读

独立宣告的性质体现于三个方面。首先，独立宣告是欲割裂原始主权、创设崭新 主权的政治和法律诉求。这使其区别于普通的政治叛变。在辛亥革命时期，我国 多省份曾电告独立。但结合其电文措辞和之后的实践，可知此类独立意在叛变于 清政府之中央政权，而非希望永久脱离中华、创设新的主权国家。是故，此类电 文自然不能被视作国际法意义上的独立宣告。其次，独立宣告蕴含摒弃母国政府 统治、渴求国际承认的意思表达。一个实体通过宣告独立可以达成两层目的: 一 方面向国际社会表明其母国政府的政治权力将在独立领域内失效;
另一方面也 迫使国际社会和母国对寻求该实体的身份进行重新定位和确认。最后，独立宣告 具有一定的政治效力。宣告独立的实体通常可以使其国际交往能力得以大大加强。

独立诉求的提出有助其主体取得民族解放组织或交战团体的国际法身份，以增加 其参加国际组织、出席国际会议的机会。同时，独立宣告的发表共同向外国干涉 势力发出了邀请函，一旦否定了其独立诉求的内政性质，自然便于寻求独立的实 体寻求国际援助，置母国政府于不利。

作为一种突破主权隶属关系、宣布主权创立的单方行为，对相关合法性要 件的满足自然是独立宣告产生效力的根本前提。关于合法性要件的概念范畴，可 概括为排除为国际法所禁止的独立诉求或实践。具体包括两种情形: 第一种情形 是国际法支持的独立宣告，即那些获得国际法明确授权、依据自决原则提出的独 立诉求。此类实践主要集中于去殖民化领域。第二种情形是国际法保持中立的独 立宣告。由于并未受到国际法的禁止，依据法无禁止即可为的逻辑，此类独立宣 告也是满足合法性要求的。实际上，该分类的存在是基于国际实践中的特殊情况: 国际法或是出于不便反对的暧昧立场，或是由于不言而喻地理由，而对于一些独 立宣告保持了中立态度。与第一种情形相比，此类实践例子较少，主要包括作为 特例存在的科索沃独立事件以及经国内法许可的独立诉求。前者之所以有必要特 别讨论，只因国际法院在科索沃案的咨询意见中的表态。该意见认定科索沃宣告 独立的行为不违反现行国际法规范，从而为独立宣告突破自决原则的传统适用范 围埋下了祸根。后者因为有国内法基础，经过了母国政府的认可，除非因违反国 际强行法规范而被禁止，否则国际社会没有理由对此类独立诉求横加阻拦。与上述情形相对，违背合法性要件的独立宣告是因为其相关行为或主张违 背了国际法的禁止性规定。在实践中，主要包括借由非法使用武力或武力威胁方 式推行的独立诉求和为了执行种族压迫与歧视的制度而操办的独立事业。国际法 将上述两种独立宣告视为当然无效，并对其他既存国家施以不予承认之国际法义 务。

二、作为独立宣告之国际法基础的自决原则 几乎每一份独立宣告都会直接或间接地引用自决原则来证明其合法性，这 便造成对该原则的曲解和滥用层出不穷。自决原则之所以如此有吸引力，不仅是 因为其所代表的国际法之人权精神与民主道义，更重要的是该原则可被视为衡量 一个独立诉求是否有资格获得国际法支援的标准这种支援以一定的国际法义务 予以体现: 任何国家或组织不能为自决权的正当行使设置障碍。因此，对于自决 原则概念的准确把握是讨论独立宣告合法性要件的先决性问题。自决原则概念的 界定历来争议颇多。最初，自决原则是与民族概念相伴随出现，在第一次世界大 战之后被国际社会所接受。之后的发展使得该概念的性质和适用范围都发生了变 化。一方面，自决原则经历了由哲学概念走向政治概念，并终于成长为法律原则 的蜕变;
另一方面，自决原则的适用范围由最初仅限于欧洲地区，逐步发展为世 界范围的共识。

自决权的概念大致可追溯至15 世纪的民族主义思想源头。但直到18、19 世纪的资产阶级革命之后，人们才正式树立起对这一理念的信仰。其中，美国独 立战争中发表的《独立宣言》被视为对该原则的最初实践。虽然在内涵上包含了 民族和民主的元素，但当时的自决原则仍未跳出地域偏见的思想枷锁。19 世纪 时，欧洲列强一方面承认巴尔干地区人民的民族独立权利，另一方面却为如何征 服和瓜分非洲而争论不休。这表明当时的自决权远非为世界人民所普遍享有，而 仅被视为欧洲民族的一项地区性特权。在凡尔赛体系中，自决原则变成了当时国 际社会的热点话题之一。那个时期的自决实践可被分为两种: 其一是真正意义上 的自决，即由居民以投票方式决定其所生活之土地的主权归属状态。其二是通过 大国( 主要是当时的协约国) 同多民族国家签署《少数民族条约》的方式，将对 一国内的少数族裔进行保护转化为一项积极的国际法义务。可惜的是，当时的自 决原则仍然未能上升到获得普遍承认的高度。尽管美国威尔逊总统作了不懈努力， 国际联盟仍拒绝将其接受为正式的国际法原则。直到《联合国宪章》的颁行，自 决原则才真正完成了这一飞跃。对自决原则的全面把握首先要从国际法律文本入 手。《联合国宪章》虽然在开篇第一条中就明确将发展国际间以尊重人民平等权利及自决原则为根据之友好关系列为联合国的宗旨之一，但这种表述过于宽泛， 其作用也仅是确认自决原则在国际法中的存在。至于该原则的具体内容和实现方 式，则要通过后期的国际实践来认定。

在联合国主持下，先后产生了一大批关于自决原则的国际条约。其中主要 包括《关于民族与国族的自决权决议》、《给予殖民地国家和人民独立宣言》、 《公民权利和政治权力国际公约》、《关于各国依联合国宪章建立友好关系及合 作之国际法原则之宣言》和《联合国土著民族权利宣言》。这些国际法文件中关 于自决原则内容的阐述多有重合，基本上可以概括出如下共识: 自决原则具有对 外和对内的双重性质。首先，自决原则是一项有效的国际法规则，也是保障基本 人权的条件之一。其次，自决权的主体虽然被表述为所有人( AllPeople) ，但自 决原则所针对的主要是非自治领土和托管领土的情况，尤其旨在彻底结束殖民统 治。最后，自决原则也被视为一国内少数人团体避免遭受歧视和不公待遇的国际 法保障。

依据目前学界的通说，真正确立自决原则的实践领域仅包括以下三个: 反 对殖民统治、反抗外国军事占领和反对国内种族压迫与歧视政策。相应地，也只 有在上述三个领域中发表的独立宣告，才能被视为是对自决原则的真正实践。其 中，尤以去殖民化的例子最为典型和常见。因此，我们可以通过《给予殖民地国 家和人民独立宣言》( 后简称《宣言》) 这一法律文件，来分析国际法对此类独 立宣告的态度。《宣言》于1960 年由第十五届联合国大会以决议的形式予以通 过，其目的在于无条件结束一切形式的殖民主义。同时，《宣言》也强调自决原 则的适用应限定于非殖民化的领域，而不能被用来损害国家主权和领土完整。作 为非殖民化过程的基础，《宣言》的内容可见于几乎所有关于自决问题的联合国 决议之中。为尽快瓦解殖民体系，支援反抗殖民统治而提出的独立诉求，《宣言》 提出了诸多具体措施，并要求一切国家予以遵守: 如在托管地、非自治领土等一 切未独立之领地内将权力无条件移交其人民、不得以政治、经济、社会或教育准 备不足为借口拖延独立以及务必制止武装镇压、保证和平自由实现独立。这些要 求被转化为切实的国际法义务加以贯彻，也为真正践行自决原则的独立宣告在之 后获得国际承认奠定了良好的基础。

需要说明的是，许多以自决之名唤起的独立诉求，实际上是一种分离诉求。

既然自决原则被规定为不得用于侵犯主权完整，则将自决权与分离权的混淆便是 对自决原则本质上的扭曲。为明确自决原则的概念和适用，我们有必要辨析自决 权与分离权的概念。分离权作为一个学术概念，至今没有得到任何国际法律文件的认可。正如国际联盟的专家委员会在奥兰群岛案的意见中所言: 承认一国内少 数人享有分离的权利，必然会导致国际秩序的混乱。而保护主权完整、维护国际 安全和稳定一直是国际法的根本宗旨。之所以会产生自决权等于分离权的误解， 部分源于国际法律文件中有关保护性条款( Safeguard Clause) 的规定。

该项规定首现于1970 年《国际法原则宣言》中，之后被1993 年《维也纳 宣言和行动纲领》所继承并予以修订。其内容可大致表述为: 自决原则不能被援 引用于损害那些遵守国际法、维护人民平等和自决权利之国家的主权完整。如果 我们从反面理解这句话的含义，它似乎存在如下暗示: 那些在有违国际法或侵犯 人权的国家内部挣扎的人们，有权诉诸自决原则予以独立。从这个逻辑出发，有 学者引申发展出了救济性分离的概念。其代表人物为詹姆斯布坎南( James McGillBuchanan) ，他认为分离权是一种救济性权利，当一国政府大规模压迫和 侵犯人权时，受害的人民即可享有此权利作为救济。需要说明的是: 首先，救济 性分离权在性质上并非原生性权利，而是一种次生性的补救方式，其行使需要满 足特定而苛刻的前提条件。一方面，应当有足够证据证明人民权利确实受到普遍、 且程度足够严重的侵害;
另一方面，受害群体应在内部协商、区域干涉和国际救 济均告失败的情况下，才能够援引分离权作为一种最后的救济手段。其次，救济 性分离权作为一种理论上的道德性权利，尚不存在相关法律制度的保障。对该权 利概念的引用完全是基于政治性、观念性的评判。这使得该概念难逃大国话语权 的滥用和政治博弈的歪曲。最后，救济性分离权在学理上仍然存在诸多漏洞。譬 如作为该权利行使的前提，关于一国政府是否存在大规模、严重破坏人权之行为， 学者们无法提出客观且获得普遍接受的评判标准。因此，不仅国际法迟迟不愿接 纳救济性分离的概念，相关国际实践在承认或践行救济性分离权时也都秉着最为 谨慎的态度。

三、独立宣告合法性的底限国际法的中立态度 ( 一) 科索沃独立宣告满足合法性要件的特例 2008 年，在科索沃总理宣读《科索沃独立宣言》之后，国际法院在联合 国大会的请求下对科索沃案提供了咨询意见。在论述了自身裁量权的正当性与案 件事实之后，国际法院的最终结论主要有四个层面: 其一，国际法并不禁止单方 面宣告独立的行为;
其二，关于科索沃的独立宣告是否可以被视为践行自决权的 实践，国际法院避免作出认定;
其三，国际法院认定由联合国科索沃特派团通过 的《宪法框架》具有国际法效力;
其四，科索沃独立并不构成对先前安理会通过 的1244( 1999)号决议的违反。该决议作为一种临时性安排，也不禁止科索沃进行独立宣告。其中第二项关于科索沃独立是否基于自决原则的回避态度，成为该意 见书最受争议的一点。国际法院首先肯定了自决原则从20 世纪以来经历了重大 发展，但是这种发展是否导致自决原则可以超出其传统适用范围( 殖民或遭受外 国统治剥削等非自治领土) 而被引用 科索沃是否可以通过援引救济性分离权而 获得独立资格 国际法院认为这些问题尚无定论，也没有必要在此作出解答。至 于其对于科索沃独立未违反任何国际法规则的结论，更有利用逻辑游戏避重就轻 之嫌: 没有违反并不等于完全符合，其背后的含义是既未明确肯定这种行为符合 国际法，也不认为该行为应该遭到禁止。同时，不违反现存国际法的表述也意味 着相关规则或许尚处在形成过程之中。事实上，这种婉转的表述也暗含着国际法 态度的差异: 符合国际法意味着拥有国际法的授权和鼓励，而不违反国际法则表 明国际法对此情势保持中间立场。

科索沃案是一个危险的先例。不仅仅因为它是大国政治操纵的产物，更因 为科索沃的独立诉求既违反其国内法规定，又缺乏国际法基础。国际法院在对该 案的咨询意见中未能秉持一贯立场，而是采用了不甚明确的暧昧态度这种放任被 证明贻害无穷。一方面，科索沃独立无论在国内法还是国际法层面都缺乏客观法 律依据。科索沃的独立宣告显然为其国内法所禁止。此外，科索沃的独立也很难 说是对自决原则的实践，因为当时科索沃的状态既非殖民地，也未遭受外族军事 占领，而是依安理会1244 号决议所建立的联合国托管地。另一方面，国际法院 不断强调科索沃案不可被重复的特例性质，但这并不能阻止大国干涉他国内政、 策动独立势力的尝试。在2008 年的南奥塞梯冲突中，俄罗斯借口该地区的种族 屠杀需要其进行人道主义干涉而发兵。其说辞自然是想套用科索沃案情中的特定 用语，来为自己的单方面军事行动进行辩护。在2014年爆发的克里米亚事件中， 俄罗斯也频频援引科索沃案的先例。然而，俄罗斯的自我辩解并没有获得国际社 会的接受，其所得到的回应是西方国家的政治孤立和强烈的经济制裁。由此看来， 国际社会对于效仿科索沃案的做法并不认可。所幸俄罗斯的行为和辩解都未能突 破科索沃案作为特例的性质，但难说国际上的类似行为不会再次出现。而这一切 都可归咎于当初国际法院在科索沃问题上留下的法律空子。

( 二) 国内法许可的独立诉求 当一份独立宣告基于其母国国内法而提出，即便超越自决原则的传统范围， 只要未侵犯国际法的底线，便仍然应当被包容和接纳。此类独立宣告因为获得母 国政府的承认，故而面对的国际争议最小。

大部分国家的国内法都对单方面独立和分离诉求予以禁止。尽管极少部分国家的法律为独立诉求留下了宣泄口，但多加以极其苛刻的限定条件，以将合法 独立或分离的可能性降至最低。如美国最高法院在Texas v. White案的判决中否定 了州政府有单方面脱离联邦的权利，认定一个独立诉求只有经过所有其他州政府 的同意，才能被视为合法。此限定条件在实践中几乎不可能实现。在1995 年魁 北克独立公投失败之后，加拿大联邦政府积极在法律和政策上堵死分离主义的出 路。同美国一样，加拿大最高法院判决认定魁北克的独立不仅需要获得省内绝大 多数公民支持，还需通过宪法修正案被联邦所有成员接受。

目前只有个别国家对国内的独立诉求秉持较为开放的态度。2011 年2 月 16 日宣布成立的南苏丹共和国便是经其母国( 苏丹共和国) 国内法允许而获得 独立地位的。国际社会对这个新国家展开怀抱，联合国于当年7 月即接纳其成为 最新成员国。2014 年的苏格兰公投也有着坚实的英国国内法基础。基于特殊的 历史事实，英国政府并未像美、加一样对苏格兰的独立公投进行法律和政治上的 围追堵截，而是确确实实地忍受了一场有惊无险的政治赌博。各种证据都显示: 倘若苏格兰公投独立成功，英国国会大概也只有吞下苦果。由于不存在任何可以 将苏格兰公投归于违反国际法的事由，如果英国政府决定认可苏格兰的独立事实， 国际社会的承认也是顺理成章的事。原因在于，对于那些符合国内法规定，获得 母国承认或默认，又未违反国际法规则的独立宣告，国际法没有任何理由横加干 涉和反对。

四、违背合法性要件的独立宣告 所谓违背合法性要件，即是遭到了国际法的明令禁止。此类实践主要包括 两种情况: 非法使用武力或威胁和施行种族压迫和歧视制度。国际法对这两种独 立宣告采取零容忍的态度，主要是因为它们违反了国际法中的强行法规范，逾越 了法律和道义的红线。为确保这两种独立宣告维持无效的状态，国际法设置了相 应的保险措施要求国际社会对于此类独立宣告承担不予承认的义务，以阻止相关 实体在事实上融入国际体系和秩序。

( 一) 非法使用武力或武力威胁下的独立宣告 国际法不承认任何通过非法使用武力或武力威胁而导致的情势或状态。这 主要缘于以下两个原因: 第一，非法使用武力或威胁构成对国际法宗旨的根本性违背。正如国内的 刑法并不能杜绝犯罪，国际法也无法完全保证弱国免受强国欺凌。对于一国妄图通过武力侵略实现吞并或分裂别国主权和领土的行为，国际法设立了不承认原则 作为事后性保障措施，以阻止相关违法情势因国际社会的普遍承认而成为法律事 实。这一原则可追溯至1932 年美国政府所奉行的史汀生主义政策，即拒绝承认 日本武力侵华所造成的一切情势。该原则最初被《国际联盟盟约》吸收，之后由 《联合国宪章》所继承，最终使发展成为一项强制性的国际法义务。

第二，非法使用武力或威胁排斥了人民意志的自由行使，有悖于自决原则。

自决原则作为独立宣告的国际法基础，强调独立诉求应当是人民自由意志的反映。

人民有权独立、自由地决定其经济、政治事务，这在根本上也是与民主和尊重人 权的国际法精神相契合。在异族侵略或者外国武力干涉扶植下的独立宣告，基本 上都会试图伪造出独立乃是遵从当地人民意愿的假象。然而在武力攻击或胁迫之 下，不可能存有自由意志的空间。1932 年2 月，在扶植伪满洲国独立前夕，日 本关东军曾召集诸多亲日军阀和政客出席了所谓的东北政务会议，由该会议决议 发表一份满蒙地区脱离中国政府的独立宣言，并厚颜无耻地声称之为顺应满蒙人 民的呼吁和意志。这种拙劣伎俩显然未能欺过国际友邦的明鉴。虽然当时松散而 混乱的国际社会未能组织有效力量对此行为予以制裁，但这种无奈情形主要是受 限于特殊的历史条件，而非代表国际法的容忍和默许。事实上，即便没有国际法 权威的号召，国际社会对于日本帝国主义导演的闹剧也反应寥寥。这使得伪满洲 国根本未能完成主权国家的建构。

( 二) 为施行种族压迫与歧视制度而发表的独立宣告 另一种阻碍人民自由意志表达的形式就是种族压迫与歧视制度，因为其剥 夺了被压迫、歧视族群的政治权利和表达自由。自决原则排斥制度化的种族压迫 与歧视，因为自决权的主体应当足够广泛，且自决权的行使不能成为一个族群压 迫和歧视另一族群的理由。

1965 年，英属殖民地罗德西亚的白人政权为了避免赋予领地内的黑人居 民以平等权利，单方面宣布脱离英联邦取得独立。尽管罗德西亚凭借殖民地的身 份作为说辞，但安理会仍然认定该独立宣告并非合法行使自决原则的实践。理由 就是其独立诉求不是人民意志的反映，因为它根本不能代表当时占据总人口大部 分的黑人族群的意愿。安理会通过一系列决议明确禁止国际社会承认罗德西亚的 独立身份，并要求各国对罗德西亚进行经济和外交上的孤立: 不得派遣代表与其 交流联络，不得承认其护照，禁止与其贸易以及否认罗德西亚白人政府之选举的 法律效力。任何国际组织也应拒绝其加入的申请，驱逐其现存代表，并不得允许 其参与任何活动。20 世纪70、80 年代，为了缓解国际社会对种族隔离制度的非议，南非政 府提出将施行班图斯坦制度，即意图将黑人依据族群分别限制在十个相互分离的、 被称为黑人家园或自治领地的领土单位之内。尽管这项制度被粉饰为消除殖民统 治的尝试，但南非政府的真正意图是彻底抛弃黑人人口，强制性地将他们划归这 些独立领土，从而避免在南非国内赋予黑人以平等的政治权利。因此，安理会认 定班图斯坦制度的本质是施行变向的种族歧视和隔离制度，从而对其下达了严厉 的禁令。

上述实践表明，国际法禁止通过非法使用武力或威胁而达成的独立宣告， 也反对任何为推行种族压迫与歧视政策的独立诉求。相关独立宣告被视为不具备 国际法效力，尝试此种做法的主体将会面临国际制裁和孤立的惩罚。