第一,法科论文的写作价值目标,从立法建议导向到司法适用导向。
所谓立法建议导向,指论文的论述结论,是建议法律的立改废。由于我国法治建 设的不断推进,法律体系基本完备,法律研究的主要问题已经从研究法律的立改 废进入研究法律的解释适用规律,立法建议导向的论文写作,难有价值。
第二,法科论文的训练能力目标,从训练学生的理论思辨能力到训练 学生的法律适用方法。从培养法律适用能力导向上看,司法适用中,找法、解释 法律、事实辨认和法律说服能力等才是学生最为急缺进行系统训练的能力。
第三,法科论文的成果形式,从著书立说到案例研判。要求仅仅进行 了四年法学初步训练的法学本科生,进行著书立说式的论文写作,不仅高估了学 生的写作能力,更低估了法学研究的专业性和严肃性。要求学生进行案例研析式 的写作,才更加符合法学本科毕业生的知识结构和培养目标。
二、 本文主张的案例研析型 第一个环节,案例材料的选取。案例材料应该尽量遵循实例原则,在 教师自己从业的判例中选取适例为佳,因为这种案例,第一手材料最为丰富,不 仅能够为学生提供案件的基本经过,也能为学生提供案件的各种证据和诉讼文书, 有利于训练学生从最原始的材料中认定事实,发现问题,查找证据等能力。第二个环节,论文题目的确定。案例研析型论文,并非简单的案例研 析。而是要在案例中,选取案例所体现的重要争议点,在此基础上论证。所以在 选取案例之后,还要选取与研判案例中的争议点,并且确定论文写作的立场(控 方、辩方还是裁方),这都需要指导教师的指导与分工。另外,还要注意判断学 生选题的题目的大小与难易。不宜选取太大或太难的题目。
第三个环节,法律、相关案例与学术成果的获得。这是一个广义“找 法”的过程,司法实践中,如何获得能够支持自己观点的依据,包括现行法、相 关判例以及权威学者的学术成果,至关重要。需要指导学生熟练运用各种工具和 方法。
第四个环节,对司法习惯和案外因素的调研。影响案件判决的,绝不 仅仅是法律、判例和学者论著,法官判决中的司法习惯和判决心理以及其他案外 因素,都会影响法官对案件事实的识别,也会影响法官对法律解释的立场,进而 影响最终判决。一篇有价值的案例研析型论文,不仅要通过文献资料法搜集法律、 判例和学者论著,还要通过调研的方法搜集司法习惯和案外影响因素。并评价其 影响的方式(影响事实认定还是影响法律解释,抑或影响量刑或赔偿数额的量定) 程度和合理性。
第五个环节,论文写作与修改。这是最基本的环节,这个环节中,训 练最基本的谋篇布局、论证方法和语言运用能力等。
三、法学本科毕业论文的训练目标和评价标准 案例研析型论文,应该遵守其特定的,符合司法实践标准的论文评价 标准,主要包括以下几方面。
1.案件事实类型化准确。即对案件争议问题性质的归纳准确,能够明 确属于民事案件还是刑事案件。属于民事案件的,是侵权还是违约,侵犯哪种权 利;
刑事案件的,属于哪个罪名范围的问题。
2.找法全面、准确。能够查找到全部现行适用的法律、法规、司法解 释;
能够查找到最高院以及本省级高院的相关权威判例;
如果没有上述两种依据 的,能够找到其他省份的判例,或者找到多名权威学者的论著。
3.解释合理:对所找到的法律、法规、司法解释,能够正确运用法的 解释方法,恰当处理法律中的模糊冲突与空白,能够有理有据地选取合理的解释结论。
4.理论论证充分:理论点选取、论证充分,司法判例选取充分、准确, 理论与司法判例运用恰当。
5.案件攻防点选择合理:能够从同一案件的不同立场思考,选取控辩 双方可能最为关注的焦点,选取本方最有利的攻击点,并能够充分准备好对方最 为薄弱的防卫点的防卫。攻防点选择,符合法官接受程度、符合司法习惯和社会 接受能力。
6.论证推导,逻辑严谨:证据链条、法解释、逻辑判断过程严密,能 够得出唯一的结论,不存在漏洞。
7.术语运用标准、体例规范,法言法语运用得当,论文体例符合学术 标准。
8.表达流畅,不违反诉讼参与人和社会的基本情感和表达方式,可接 受性强。
完成上述论文指导,不仅需要学生的努力,也对指导教师提出了较高 的要求。指导教师不仅应从事
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