【刑事政策导论(3)刑法论文(1)】刑事政策与刑法

刑事政策导论(3)刑法论文(1)

下篇名为"各论篇"，也分三章分 别对"劳动教养"、"死刑政策"、"严打政策"作了考察。以"代结语"出现的"恢复性 司法"其实也属该篇内容，只不过由于它是一篇记者访谈，才采取此种方式处理。

需要指出的是，还有许多具体的刑事政策，如富有中国特色的区分两类不同性质 的矛盾，对少数民族犯罪分子"两少（少捕、少杀）、从宽"的政策，以及赦免、 减刑、假释、缓刑等具有普遍意义的刑事政策，均值得深入探讨，本书却未能一 一展开，实为遗憾，但愿将来能有机会弥补。

书的最后有四个附录：一是邓小 平决策1983年"严打"的一次谈话；
二是从日本学者大谷实的著作中摘录的一段关 于日本何以成为西方社会最安全的国家的论述；
三是关于美国犯罪率连续10年下 降的原因分析；
四是我国建国以来的刑事犯罪统计一览表。这四个小资料分别有 些价值，故附于后供读者参考。

自1999年确定"刑事政策"为博士论文的选题方 向，此后再逛书店，就除了去过去常去的法律书架外，还要不时到政治学、公共 政策学、组织行为学、社会学、心理学、经济学等书架看看。几年下来，各种刑 事政策的中外文献积攒了不少，但真正潜下心来认真读过的却不多。直至写时， 方才现学现用，这种"用书"虽不能说一点好处没有（至少借此机会多看了点书）， 但其中的弊端也是显而易见的，一是不能融会贯通地把握全书各个章节的内容， 二是容易造成资料有余却评论不足的局面。因此，书稿收笔之时，亦是不安袭上 心头之日。此时此刻，面对真理的大海，我惟有低下自己高傲的头颅，将本书定 名为《刑事政策初步》。既为"初步"，就意味着不深入、不成熟，就意味着一切 有益于本书进一步完善的意见都是受欢迎的。

三 刑事政策围绕犯罪而展开，随 着犯罪形势的变化而变化，因此，如何认识和对待犯罪，至关重要。借此机会， 我想重申一下几个学术观点，我觉得它们无论是对于我们刑事政策的制定者、执 行者，还是对于刑事政策的研究者和我们的人们，都有一定现实意义。

首先， 关于犯罪的常态性。只要社会中还存在阶层的对立、利益的冲突，作为社会病态 综合反映的犯罪就是一种必然现象。社会中存在一定量的犯罪是一种常态，人类社会只能把犯罪控制在一定的限度内，而不可能彻底消灭之。那种想要消灭犯罪 的刑事政策注定是要失败的。可以说，不存在犯罪的社会才是不正常的，因为犯 罪是对秩序的违反，一定量犯罪的存在本身就说明秩序的有序存在，而当社会不 存在犯罪时，它说明的不是社会处于完全秩序化，而是社会的完全无秩序化。[05] 正如法国学者迪尔凯姆所言："当犯罪率下降到明显低于一般水平时，那不但不 是一件值得庆贺的事，而且可以肯定，与这种表面的进步同时出现并密切相关的 是某种社会的紊乱。"[06] 其次，关于犯罪的积极功能。人们往往只注意到犯罪 的消极功能，却没有意识到犯罪还有积极功能。其实，马克思早就指出过：犯罪 有促进生产力的功能，具体说来至少有三点：第一能够提供就业机会；
第二犯罪 生产文艺，使生活丰富多彩；
第三刺激社会竞争。[07]恩格斯也在《路德维希. 费尔巴哈和德国古典哲学的终结》中说过："在黑格尔那里，恶是历史发展的动 力借以表现出来的形式。这里有双重意思，一方面，每一种新的进步都表现为对 某一神圣事物的亵渎，表现为对陈旧的、日渐衰亡的、但为习惯所崇奉的秩序的 叛逆；
另一方面，自从阶级对立产生以来，正是人的恶劣的情欲--贪欲和 权势 成了历史发展的杠杆，……但是，费尔巴哈就没有想到要研究道德上的恶所起的 历史作用。"我国也有学者对犯罪的积极功能给予关注，例如储怀植先生认为犯 罪有排污功能（社会从宏观上说，也会有新陈代谢，社会中腐朽的东西发展为犯 罪加以清除，就会使社会正气发扬。）[08]游伟等先生认为犯罪具有释放功能（一 定量的犯罪的存在，使得对社会的不满情绪得以逐渐释放，从而使社会不至于因 不满情绪的积压而毁于一旦，古代社会以严刑高压的政策抑制了民众的不满，可 又最终毁于下层民众的揭竿而起。）[09]蔡道通先生认为犯罪具有免疫功能（犯 罪的存在及其被控制过程使社会获得了一定程度的免疫力，并使社会秩序本身得 以动态整合。一个没有犯罪的社会就象一个不生病的人的肌体一样，一旦遭到犯 罪（疾病）的侵袭，可能就会蔓延而无法控制，导致恶的病变。）认识到犯罪的 积极功能，对于我们思考问题和制定政策是有好处的，特别在社会转型期，有的 "犯罪"可能恰恰孕育、推动着社会的进步，象我国计划经济条件下一些地方冒着 杀头的危险率先搞起家庭承包等，就是例证。