在此，节选该书稿第一章（Introduction）作为该系列论文的开篇。
DSU系列论 文之开篇：WTO争端解决机制的显著进步(1) 由于一国政府规范和控制涉外经济 活动的能力有限，日益增强的全球经济的相互依赖性正明显成为各国政府所面临 的挑战。包括建立世界贸易组织（WTO）在内的乌拉圭回合谈判的一系列成果， 正是解决这些与相互依赖的国际经济活动相关的问题的一步重要努力。而WTO 体制的关键和核心则是，发展于GATT过去数十年来的经验和实践而现在由新的 作为WTO协议一部分的《争端解决谅解》（the Dispute Settlement Understanding， 下称DSU）〖2〗所精心规定的争端解决程序。过去数十年来，许多国家已经开 始认识到争端解决机制在任何条约体制中所起的关键作用。对于那些用来规范当 今国际关系中复杂的经济问题以使得国际合作更加便利化的条约体制更是如此。
争端解决程序有助于增强规则的有效性和可预期性，这对于国际规则的有效运作 是非常关键的。下面我们就将对由DSU所调整的WTO争端解 决机制作一概述性 的分析。
一、司法化（Judicialization）趋势：一个完整的规则导向型（Integrated and Rule-oriented）争端解决体制 包括DSU在内的WTO协议于1995年1月1日的生 效，为国际贸易争端的解决创造了一个更为完善的规则和程序体制。根据WTO 协议（the WTO Agreement）第Ⅱ:2条规定，附属于该协议的DSU是一个“对所有 成员都有效的本协定的组成部分”，DSU第1.1条进一步将这一规定具体化。尽管 传统的GATT争端解决的专家组制度构成了现行体制的主要部分，然而通过从争 端解决的权力导向型的外交策略向规则导向型的法律方法（from power-oriented diplomatic to rule-oriented legal methods）的转变，新体制表明了趋向“司法化”的 显著趋势。新的WTO争端解决体制作为一个统一的整体，先前GATT体制中所存 在的“规则选择”（rule shopping）或“法庭选择”（forum shopping）的空间更小了， 尽管DSU第1.2条也列举了适用于特别协定的特别规则。DSU第3条强调了WTO 争端解决体制的规则导向功能和法律优先性（legal primacy），该条部分规定为：
“...2 WTO争端解决机制在为多边贸易体制提供可靠性和可预测性方面是一个重 要因素。各成员认识到该体制适用于保护成员在适用协定项下的权利和义务，及 依照国际公法解释的惯例规则澄清这些协定的现有规定。DSB的建议和裁决不能 增加或减少适用协定所规定的权利和义务。...5 对于根据适用协定的磋商和争端 解决规定正式提出的事项的所有解决办法，包括仲裁裁决，均应与这些协定相一 致，且不得使任何成员根据这些协定获得的利益丧失或减损，也不得妨碍这些适 用协定之任何目标的实现。...”而以“多边体制的加强”（Strengthening of the Multilateral System）为标题的DSU第23条，则强调了有别于那些选择性争端解决制度的WTO争端解决体制的排他性（exclusive）特征。DSU第23.1条规定：“当 成员寻求纠正违反义务情形或寻求纠正其他造成适用协定项下利益丧失或损害 的情形，或寻求纠正妨碍适用协定之任何目标的实现的情形时，它们应援用并遵 守本谅解的规则和程序。” 更为重要的是，争端解决报告的准自动通过 （quasi-automatic adoption）是WTO争端解决机制的重要特征，是另一个有助于 该机制“司法化”的因素。在WTO框架下，专家组或上诉机构报告通常被视为将 被DSB通过，除非“DSB一致同意不予通过”（16.4，17.4，DSU），即存在所谓 的“反向一致”（negative consensus）不予通过这些报告，或者专家组报告被上诉。
另外，除了将以前GATT的实践法定化，DSU还建立了争端解决机构（DSB）来 管理这些争端解决的规则和程序。总而言之， WTO中法庭式的（court-like）专 家组和上诉审程序，以及争端解决报告的准自动通过，排除了可能的政治阻碍风 险。WTO专家组程序和准司法化上诉审程序也将有助于提升争端解决报告中法 律推理的质量，而改善的法律质量以及透明度，也必将提升这些报告在地区或国 内法庭程序中被考虑的可能性。
二、WTO争端解决机制的基本特征 如上所述， WTO协议中的争端解决体制与先前的GATT体制根本不同。除了争端解决的完整 体制以及报告的准自动通过，WTO争端解决机制（DSU）中还引入了其他一些 进步。具体而言，与先前的GATT体制相比，WTO争端解决机制最重要的特征和 进步可作如下归纳：〖3〗----签约方建立专家组的权利被正式确认(Art. 6)。---- 专家组程序的迅捷的时间框架在各个方面都被明确规定(Art. 12)。----专家的选任 及其能力通过更多的对非政府专家的依赖而有所改善(Art. 8)。----专家组程序中 规定了可以方便争端方寻求和解的中期评议阶段(Art. 15)。----规定了适当的程序 确保其他成员的利益被专家组充分考虑到(Art.9，10)。----专家组可以向其他私人 或机构专家寻求信息和建议，以完善为做出正确裁决所必需的专业技术知识 (Art.13)。----专家组通过对争议事项所进行的客观评估，协助DSB 为解决争端而 提出适当建议或裁决(Art.11)。----一个新的争端管理机构（DSB）管理争端解决 程序(Art.2)，并通过“反向”或“逆向”一致原则自动通过专家组报告(Art.16.4)。---- 如果专家组裁定争议措施与适用协定不一致，它可以建议有关成员采取措施以符 合协定的要求，并可以进一步建议成员执行有关建议的方式(Art.19)。----DSB被 授权在专家组建议或者裁决作出后的合理期限内及时监督有关建议的执行情况 (Art.21)。----建立了当事方可提出上诉的常设上诉机构，以使专家组报告所涉及 的法律问题和专家组所作出的法律解释受到审查(Art.17)。
三、上诉审程序的引 入 之所以说DSU更强调WTO争端解决程序的解释与适用的“规则导向”而非“权 力导向”，一个重要因素就是WTO争端解决机制允许上诉机构对专家组裁决进行 法律审查。作为对WTO争端解决机制“司法化”的又一贡献，WTO框架中的DSU引入了上诉审程序，上诉审程序是新的WTO争端解决机制的重要组成部分。这 是比GATT争端解决机制更为进步的一个最突出特征，也是国际贸易争端解决机 制的新特征。DSU明确规定了争端当事方的上诉权，争端当事方有权在专家组报 告向DSB提交之前提出上诉。而且DSU第16.4条在授予当事方“上诉权”时，并没 有如同许多国内或国际法庭程序中所要求的那样，将这一权利与某些先决条件 （filtering device）相联系。前文已经提及，新的WTO争端解决机制规定了专家 组报告的准自动通过规则，而不需要以前GATT体制的多数同意原则。这之所以 能被接受，除了增加了专家组“中期评审”（interim review）(Art.15)的规定外，另 一个重要因素就是通过由七名独立专家组成的常设上诉机构（standing Appellate Body）对专家组报告进行审查的上诉机制，为可能错误的专家组报告提供了额 外的保障(Art.17)。WTO的上诉审议正是由这个为平衡专家组报告的准自动通过 而建立的常设上诉机构来进行的。“WTO的常设上诉机构在各方面都可以被视为 一个国际法庭（an international tribunal），它是为了根据国际公法框架内的有关 规定，就成员之间涉及它们在不同的协议项下的各方面义务的争端的公正的最终 的解决，而建立的。这一结论并不能因为没有使用‘法庭’（tribunal）一词而受到 质疑，因为如同专家组那样，上诉机构可作出正式的并被该组织[WTO]的有关机 构[DSB]所自动通过的报告。”〖4〗如上所述，引入上诉程序的主要目的是避免 专家组法律裁决中的错误，上诉机构的审查 "应限于专家组报告所涉及的法律问 题（issues of law）和专家组所作的法律解释（legal interpretation）"(Art.17.6)。
这一有关上诉审范围的规定对于上诉机构对上诉中提出的具体问题（specific issues）的处理是非常关键的。就此而言，上诉机构在EC-Hormones(DS26/DS48) 中曾裁定：“根据DSU第17.6条，上诉审被限于专家组报告所涉及的法律问题和 专家组所作的法律解释。专家组所作的区别于法律解释或法律结论的事实裁决 （findings of fact），原则上不受上诉机构的审查。诸如关于某一事件在特定的时 间或地点是否曾经发生的裁定，就是典型的事实问题。…关于某些特定证据应被 适当给予的可信性以及可采纳度（the credibility and weight）（即证据的鉴别 （appreciation））的裁定，也是事实调查程序的一部分因此原则上属于专家组作 为事实调查者（trier of facts）的自由裁量权（discretion）的范畴。然而，特定事 实与特定条约规定的一致或不一致性则是具有法律特征的事项，它属于法律问题。
专家组是否已经根据DSU第11条对其审查的事实作出了客观评估（objective assessment），也是一个法律问题，因而如果被适当提出上诉，也属于上诉审的 范围。” 〖5〗上诉机构“可以维持、修改或撤销专家组的法律裁决或结论”(Art. 17.13)。因此它有完全的权力（full jurisdiction）来判定案件的法律价值（legal merits），并且可以用其自己的裁定部分或全部确认或取代专家组的报告。上诉机构也可以只纠正专家组的法律解释并修改专家组的法律结论，而不影响专家组 的整 体结论和建议。而上诉机构履行的更一般职能则是，在WTO争端中从全体 成员的利益出发，确保法律的适当适用和解释。尤其是履行DSU第3.2条所规定 的争端解决体制的一般功能，即“保护各成员在适用协定项下的权利和义务，及 依照国际公法解释的惯例规则澄清该适用协定的现有规定”。然而，上诉机构的 裁决只适用于特定的争议事实，这是与DSU第3.2条的下列规定相符的，即“DSB 的建议和裁决不能增加或减少适用协定所规定的权利和义务”。〖6〗 四、WTO 争端解决程序 WTO争端解决之所以比GATT机制更有效，一个重要原因是其争 端解决的有约束力的时间框架。下面我们就通过一个简单的图表来理顺一下 WTO争端解决的基本程序。
磋商（如果60天内没能解决争端成员可以请求设立 专家组）[Art.4]可选择的斡旋、调解和调停[Art.5]∣∣——→↓DSB设立专家组（不 迟于DSB第二次会议）[Art.6]；
专家组权限范围的确定[Art.7]↓专家组的组成 [Art.8]；
专家组工作程序[Art.12；
DSU附录3]↓专家组向当事方提交报告，中期评 审[Art. 15]↓专家组报告的通过(60天内除非被上诉) [Art.16]↓上诉审 (不超过 60-90天)；
DSB通过上诉机构报告(30天内) [Art.17]↓DSB监督报告的执行[Art. 21]↓在没有执行的情况下，双方磋商补偿；
没有达成补偿协议时，DSB授权报复 [Art.22] 然而，无论新的WTO争端解决机制取得了多么大的进步，必须指出的是， 正如上诉机构在US-Lead and Steel(DS138)中指出的，“在WTO的争端解决机制中， DSU设想作为一项法律权利，只有争端的当事方或第三方才能参与专家组或上诉 机构程序。并且，根据DSU，只有WTO成员才有作为某一特定争端的当事方或 第三方参与的法律权利。正如我们在United States-Shrimp中所清楚指出的，‘…诉 诸WTO争端解决的权利被限于WTO的成员。根据目前的WTO协议及其适用协议 的规定，这一权利不适用于个人或国际组织，无论政府性的或非政府性的’。我 们在United States-Shrimp中也曾强调：‘…根据DSU，只有作为某一争端当事方或 已经向DSB通知其成为此争端之第三方的利益的成员，才有向专家组提交提呈并 由专家组审查这些提呈的法律权利。…相应的，专家组只对那些当事方或第三方 在专家组程序中提出的提呈，才具有法律上的义务予以接受和适当考虑（due consideration）。’不是WTO成员的个人或组织，没有向上诉机构提交提呈或被听 取意见的权利。上诉机构没有法律义务接受或考虑不是WTO成员的个人或组织 主动提交的法庭陈述（unsolicited amicus curiae briefs）。上诉机构只对那些某一 特定争端的当事方或第三方所提交的提呈才有法律义务予以接受和考虑”。〖7 〗至此，本文对WTO争端解决机制的一些概况作了简单介绍，作者将在之后陆 续推出的系列论文中对专家组或上诉机构在具体案例中做出的某些具有普遍意 义的涉及DSU基础问题的裁决进行分析论述。
〖1〗 除另有特别标注外，本系列论文中所引用WTO案例均来源于：http://www.wto.org。〖2〗 除另有特别标 注外，本系列论文中所引用WTO协定文本均来源于：http://www.wto.org；
并参 考对外贸易经济合作部国际经贸关系司译：《世界贸易组织乌拉圭回合多边贸易 谈判结果法律文本》（中英文对照），法律出版社，北京，2000。〖3〗 参见 Giorgio Sacerdoti，"Appeal and Judicial Review in International Arbitration and Adjudication: The Case of the WTO Appellate Review"， International Trade Law and the GATT/WTO Dispute Settlement System (Petersmann Ed.): Kluwer Law International， London，1997；
第271页。〖4〗 参见注释〖3〗，第273页。〖5 〗 WT/DS26 /AB/R， DS48/AB/R/132。〖6〗 参见注释〖3〗，第274页。〖7 〗 WT/DS138/AB/R/40-41。
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